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注冊商標權(quán)侵犯公眾人物姓名權(quán)的法律規(guī)制

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《商標授權(quán)確權(quán)規(guī)定》一定程度上彌補了《商標法》在解決注冊商標權(quán)與公眾人物姓名權(quán)沖突時存在的缺陷,但同時,法律制度仍然存在一些空白需要彌補,具體而言:
(一)明確公眾人物的概念及認定標準
1.明確公眾人物的概念
“公眾人物”的概念起源于美國,是從“公共官員”的概念基礎(chǔ)上發(fā)展出來的。1967年,美國聯(lián)邦最高法院在“柯蒂斯出版社訴巴茨”案中將“公共官員”的概念演變成“公眾人物”,該案中,首席大法官沃倫認為公眾人物是指他在有關(guān)公共問題和公共事件的觀點與行為上與公眾的緊密程度,與政府官員在相同問題和事件上與公眾的緊密程度相當(dāng)。[9]14沃倫大法官的觀點,實質(zhì)上將公眾人物與公共事務(wù)聯(lián)系在一起,公眾人物是指具備影響公共事務(wù)能力的人。我國有的學(xué)者認為,公眾人物是指在社會生活中具有一定知名度的人,其中包括政府公職人員、公益組織領(lǐng)導(dǎo)人、文體明星、知名學(xué)者等知名人士。[10]218亦有學(xué)者認為,公眾人物是指除了公共官員之外,在一定范圍內(nèi)對人民所公共知曉和關(guān)注,其言行與社會公共利益密切相關(guān)的人。[11]綜合來看,我國學(xué)者在公眾人物是否包含公共官員的問題上存在分歧,前者認為包含政府公職人員,即公共官員,而后者將公共官員排除在外。事實上,對公眾人物進行特殊保護的緣由在于其與普通人相比,具有更廣泛的社會影響力。因此,并不能單憑職業(yè)而將公共官員排除在公眾人物的范圍之外,確定公眾人物概念的核心在于知名度和社會影響力。公眾人物是指在一個地區(qū)或一個領(lǐng)域中具有一定知名度,并且具有一定社會影響力的人物。
2.明確公眾人物的認定標準
知名度和社會影響力實質(zhì)上是一個抽象的法律概念,其內(nèi)涵和外延具有一定的模糊性,對其進行認定頗有難度。有學(xué)者認為可以根據(jù)以下標準認定公眾人物:首先,以知名度為判斷基礎(chǔ),對于知名度的認定應(yīng)依時間、環(huán)境等因素結(jié)合具體案件來考量。認定知名度時,不限于為全國人民所知曉,在某一地域內(nèi)享有一定知名度的人,也可以成為公眾人物。而且,知名度也不限于好名聲,壞名聲也不影響其成為公眾人物。知名度的認定采用客觀標準,以一般人的通常認知來判斷。其次,看該人物對社會意見的形成、社會議題的解決、社會成員的言行等是否有重大影響力。[12]亦有學(xué)者認為應(yīng)按照主客觀兩個方面來進行判斷,一是客觀方面,即是否具有社會知名度并普遍為公眾所熟知;二是主觀方面,即一個人主觀上是否希望并愿意成為公眾人物。若其主觀上不愿意或不希望成為公眾人物,而是因為現(xiàn)實原因偶然具有一定的社會知名度,也不宜認定為公眾人物。[13]97司法實踐中對公眾人物的認定具有多樣性。比如“張學(xué)友案”中,商標評審委員會在認定張學(xué)友具有一定的社會知名度時,將其長期從事的電影、電視以及演唱事業(yè)作為參考因素。在“喬丹案”中,最高人民法院在判斷邁克爾·喬丹是具有較高知名度的公眾人物時,結(jié)合了1984年至2012年所有有關(guān)邁克爾·喬丹的報紙、期刊;騰訊網(wǎng)、中國新聞網(wǎng)、網(wǎng)易等國內(nèi)知名網(wǎng)站上發(fā)表的關(guān)于邁克爾·喬丹的商業(yè)文章;兩份關(guān)于邁克爾·喬丹的調(diào)查報告;邁克爾·喬丹的代言產(chǎn)品等。
綜合來看,對于以上幾種認定標準,都圍繞知名度和社會影響力展開,具有一定的共通性,爭議點在于是否應(yīng)當(dāng)將主觀方面作為認定因素。公眾人物的知名度和社會影響力是客觀事實,因偶然事件而非主觀意愿成為公眾人物的現(xiàn)象層出不窮。因此,對公眾人物的認定采取客觀標準更為適宜。結(jié)合上述幾種認定標準,立法時可考慮以下因素:(1)當(dāng)事人在報紙、雜志、網(wǎng)絡(luò)、電視、廣播等大眾媒體上出現(xiàn)的次數(shù)、傳播的范圍和社會反響;(2)當(dāng)事人收獲榮譽的次數(shù)和級別;(3)當(dāng)事人參與社會、社交活動的影響范圍和次數(shù);(4)面對相關(guān)公眾的調(diào)查統(tǒng)計報告;(5)能夠證明當(dāng)事人具有知名度和影響力的其他事項。
(二)加強公眾人物姓名權(quán)利益的保護
1.加強公眾人物姓名權(quán)精神及經(jīng)濟利益的保護
如前文所述,將公眾人物姓名的諧音或諧體作為商標注冊的,可能造成公眾人物正面形象受損,成為公眾飯后談?wù)摰男Y,侵犯了姓名權(quán)的精神利益。因此,在立法上應(yīng)當(dāng)規(guī)范與公眾人物姓名存在諧音、諧體關(guān)系的商標,對于能夠讓相關(guān)公眾產(chǎn)生聯(lián)想,與公眾人物姓名具有高度相似性并且會導(dǎo)致姓名權(quán)人形象受損的,則可認定其構(gòu)成對公眾人物姓名權(quán)的侵犯。同時,公眾人物姓名權(quán)所包含的經(jīng)濟利益亦不可忽視,立法應(yīng)明確姓名權(quán)經(jīng)濟利益的保護。即姓名進行商業(yè)利用的權(quán)利屬于姓名權(quán)人,未經(jīng)姓名權(quán)人允許而擅自將他人姓名進行商業(yè)利用的,權(quán)利人可以就經(jīng)濟利益的損失主張損害賠償請求權(quán)或不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。
2.承認姓名權(quán)經(jīng)濟利益的可轉(zhuǎn)讓性及繼承性
對于是否承認姓名權(quán)經(jīng)濟利益的可轉(zhuǎn)讓性及繼承性。有學(xué)者認為姓名權(quán)所包含的經(jīng)濟利益屬于公開權(quán)的范疇,因而可借鑒美國的公開權(quán)制度,承認其可轉(zhuǎn)讓性和繼承性。[14]公開權(quán)的繼承問題在美國亦屬于最具爭議的問題之一,各州的相關(guān)立法頗多歧義。但從立法實踐來看,通過立法承認公開權(quán)的各州當(dāng)中,大多數(shù)承認公開權(quán)的可繼承性。[15]我國司法實踐中已存在肯定姓名權(quán)經(jīng)濟利益可繼承性的案例,比如在“黃人達案”中,法院認為雖然黃菊翹父子已去世,但其姓名在醫(yī)藥界仍有一定的商業(yè)價值,黃氏后人不能直接繼承黃菊翹父子的姓名權(quán),僅可享受該姓名權(quán)所延伸出的財產(chǎn)性利益。*事實上,公眾人物的廣泛影響力不僅存在其有生之年,在其過世后,這種影響力亦會繼續(xù)存在。若否認姓名權(quán)經(jīng)濟利益的可繼承性,他人便可隨意對公眾人物的姓名權(quán)進行商業(yè)利用。
綜上,基于理論和實踐,確有承認姓名權(quán)經(jīng)濟利益的可轉(zhuǎn)讓性及繼承性的必要,立法上應(yīng)當(dāng)予以明確,具體可考慮以下因素:(1)允許姓名權(quán)人可以有償或無償授權(quán)他人對其姓名進行商業(yè)利用;(2)承認姓名權(quán)經(jīng)濟利益的可繼承性,姓名權(quán)經(jīng)濟利益的繼承人既可以主動授權(quán)他人對被繼承人的姓名進行商業(yè)利用的權(quán)利,同時又可以針對未經(jīng)其允許而擅自進行商業(yè)利用的行為主張損害賠償或不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。

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