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顏色商標(biāo)的概念

什么是顏色商標(biāo)？各國(guó)商標(biāo)法律制度給出的定義不盡相同。在法國(guó)，所有帶顏色的商標(biāo)都可以被稱為顏色商標(biāo)；而在德國(guó)，純粹由顏色組成的商標(biāo)才是顏色商標(biāo)；在西班牙沒有關(guān)于顏色商標(biāo)的法律定義，但商標(biāo)局實(shí)踐中認(rèn)為，只有黑白之外的顏色才構(gòu)成顏色商標(biāo)。本文認(rèn)為，如果將所有帶顏色的商標(biāo)都定義為顏色商標(biāo)，這無疑否定了對(duì)顏色商標(biāo)的注冊(cè)問題進(jìn)行獨(dú)立探討的必要，因?yàn)轭伾绻c文字、圖形等組合后，判斷標(biāo)識(shí)能否獲得注冊(cè)就需要對(duì)所有構(gòu)成要素的顯著性進(jìn)行綜合考慮，甚至只需要重點(diǎn)對(duì)文字、圖形等要素作為商標(biāo)的顯著性問題進(jìn)行判斷了。西班牙將黑白兩種顏色排除在顏色商標(biāo)之外，它規(guī)定的已經(jīng)不是顏色商標(biāo)的問題，而是彩色商標(biāo)的問題了。因此，本文認(rèn)為，所謂的顏色商標(biāo)應(yīng)該是單純由顏色組成的商標(biāo)，而不論商標(biāo)是由一種顏色還是由多種顏色組成，也不論顏色是黑白的還是彩色的。此觀點(diǎn)和黃暉先生對(duì)顏色商標(biāo)的認(rèn)識(shí)是一致的，他將顏色商標(biāo)分為顏色組合商標(biāo)與色差商標(biāo)、純色商標(biāo)。但是，根據(jù)這個(gè)定義，在那些立法只承認(rèn)顏色與文字、圖形等其他要素組合起來才能獲得注冊(cè)的國(guó)家，就不存在顏色商標(biāo)了。例如，《日本商標(biāo)法》在第2條第1款規(guī)定，商標(biāo)由文字、圖形、記號(hào)、三維標(biāo)志或它們的組合，或者它們與色彩的組合構(gòu)成。這使顏色在商標(biāo)法中的地位變得越來越復(fù)雜。
顏色商標(biāo)的復(fù)雜性還體現(xiàn)在人們對(duì)單色商標(biāo)和顏色組合商標(biāo)的認(rèn)識(shí)不同。單色，也被稱為單一顏色，是和顏色組合相對(duì)的一個(gè)概念。由于人們對(duì)顏色組合的認(rèn)識(shí)不同，自然也會(huì)產(chǎn)生對(duì)單一顏色的不同定義。法國(guó)法中的顏色組合是指將一種或幾種顏色聯(lián)系在一起，而我國(guó)《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》則規(guī)定顏色組合商標(biāo)是由兩種或者兩種以上的顏色構(gòu)成的。法國(guó)法中由一種顏色構(gòu)成的組合商標(biāo)是指顏色的不同色差構(gòu)成的商標(biāo)。本文認(rèn)為，不同色差仍然為不同顏色，例如大紅和橙紅就為兩種顏色；而如果以色差很小的顏色組合為商標(biāo)，則本身區(qū)分起來就很困難，可以視為一種顏色。因此，本文所稱顏色組合商標(biāo)指由兩種以上顏色構(gòu)成的商標(biāo)。
相對(duì)于商品或者服務(wù)來說，顏色組合也存在著使用商品常用顏色、敘述性顏色和通用顏色的問題。因此，在這些情況下，也必須要求顏色或顏色組合通過使用獲得顯著性。歐共體商標(biāo)局就曾駁回過一個(gè)由綠色和灰色組成的使用在園藝工具上的商標(biāo)，因?yàn)樵撋虡?biāo)與綠色植物的顏色太接近。我國(guó)《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》在第五部分顏色組合商標(biāo)的審查之四（一）規(guī)定，顏色組合商標(biāo)若僅有指定使用商品的天然顏色（例如將黃色注冊(cè)為芥末的商標(biāo)）、商品本身或者包裝物以及服務(wù)場(chǎng)所通用或者常用的顏色（例如將黃金藍(lán)注冊(cè)為洗衣機(jī)或者洗衣粉的商標(biāo)），則缺乏顯著性。
當(dāng)然，不容否認(rèn)的是，一般來說，顏色組合商標(biāo)具有內(nèi)在顯著性，正因?yàn)槿绱?，《歐共體商標(biāo)條例》（CTMR）認(rèn)為，單一顏色一般缺乏顯著性，而雙色一般具有顯著性。

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