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未注冊(cè)的商標(biāo)也受法律保護(hù)嗎

中國(guó)的商標(biāo)取得程序包括在先使用取得商標(biāo)與通過注冊(cè)方式取得商標(biāo)?！渡虡?biāo)法》第四條規(guī)定，自然人、法人等對(duì)其商品或服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。按照此條的語義解釋，非注冊(cè)商標(biāo)不能享有商標(biāo)專用權(quán)。但從商標(biāo)的立法與實(shí)踐規(guī)定來看，這種推論并不正確?！渡虡?biāo)法》第十三條就對(duì)未注冊(cè)馳名商標(biāo)提供了商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)。

中國(guó)的《商標(biāo)法》采取注冊(cè)優(yōu)先的原則，.因而通過使用方式取得商標(biāo)是例外。首先，通過使用方式取得的商標(biāo)權(quán)利不具有穩(wěn)定性，其可能不能排除他人在不同地域?qū)ζ渖虡?biāo)的使用。同時(shí)，如果不及時(shí)行使通過使用的方式取得的商標(biāo)權(quán)，權(quán)利人的權(quán)益可能會(huì)喪失。另外，通過使用方式取得商標(biāo)的權(quán)利人還須證明其使用行為已經(jīng)使得標(biāo)識(shí)產(chǎn)生了識(shí)別性?？傊?，通過使用行為所獲得的商標(biāo)權(quán)從本質(zhì)上講更接近抗辦性的權(quán)利，其一般用作對(duì)抗他人的搶注行為。

通過使用方式獲得的商標(biāo)權(quán)是一種未注冊(cè)商標(biāo)權(quán)，其排他性的效力不及已注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，通過使用方式獲得的商標(biāo)如果達(dá)到馳也名商標(biāo)程度，其可以獲得商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)，但如果該商標(biāo)只是具有一定影響，其只獲得抗辦性權(quán)利而不享有商標(biāo)專用權(quán)，這并不意味著第三方的使用行為是合法的，第三方使用他人未注冊(cè)一般商標(biāo)的行為可以依據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法進(jìn)行處理。

一、使用要求與方式

通過使用方式取得商標(biāo)權(quán)要求使用者對(duì)標(biāo)識(shí)的使用是“公開、真實(shí)與合法”的使用，所謂公開是指相關(guān)公眾接觸到了標(biāo)識(shí)所標(biāo)示的產(chǎn)品，這里的公開必須是權(quán)利人已經(jīng)向相關(guān)公眾提供了具體產(chǎn)品與服務(wù)，而不是相關(guān)公眾有接觸到產(chǎn)品或服務(wù)的可能，真實(shí)的使用意味著權(quán)利人確實(shí)提供了商品，而不是象征性地進(jìn)行了廣告宣傳等行為。

這里的真實(shí)是指必須實(shí)實(shí)在在向消費(fèi)者提供了產(chǎn)品，合法意味著權(quán)利人的標(biāo)識(shí)使用行為必須符合商標(biāo)相關(guān)法律制度的規(guī)定。權(quán)利人的使用行為可能違反其他法律的規(guī)定也不必然導(dǎo)致其不能獲得未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)，除使用方式外，使用結(jié)果對(duì)獲取未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)也至關(guān)重要，從某種意義上講，使用的結(jié)果可能才是取得未注冊(cè)商標(biāo)的關(guān)鍵，一般而言，對(duì)標(biāo)識(shí)的使用行為必須具有可識(shí)別性才能獲取未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)，也就是說，經(jīng)過一段時(shí)間的使用，消費(fèi)者將該標(biāo)識(shí)與某一來源聯(lián)系在一起后該標(biāo)識(shí)完成了從普通的符號(hào)向商標(biāo)的轉(zhuǎn)變。當(dāng)然，如果某一標(biāo)識(shí)經(jīng)過長(zhǎng)期使用獲得了馳名地位，其可以作為未注冊(cè)馳名商標(biāo)受到保護(hù)。

二、識(shí)別性

要獲取未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)，使用行為必須產(chǎn)生一定的法律后果，也就是相關(guān)公眾能將該標(biāo)識(shí)與某一來源聯(lián)系在一起。這里的識(shí)別性并不要求該使用行為到達(dá)所謂知名的程度，但必須是具有一定的影響。這里的“一定影響”與《商標(biāo)法》第三十二條，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條的“一定影響”含義基本一致。但這里的使用行為必須具有一定的持續(xù)性，偶爾間歇性的使用不能獲取未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)。歐盟法院就認(rèn)為，維持權(quán)利的使用與獲取顯著特征的使用并不是一致的概念，后者要求更為嚴(yán)格。

三、未注冊(cè)馳名商標(biāo)

通過使用行為獲得未注冊(cè)馳名商標(biāo)的前提是某一標(biāo)識(shí)經(jīng)過長(zhǎng)期使用在中國(guó)境內(nèi)成為相關(guān)公眾廣為知曉的商標(biāo)。人民法院認(rèn)定商標(biāo)是否馳名，應(yīng)當(dāng)以證明其馳名的事實(shí)為依據(jù)，綜合考慮《商標(biāo)法》第十四條規(guī)定的各項(xiàng)因素，但是根據(jù)案件具體情況無須考慮該條規(guī)定的全部因素即足以認(rèn)定商標(biāo)馳名的情形除外。值得注意的是，未注冊(cè)馳名商標(biāo)能夠獲得與一般注冊(cè)商標(biāo)相同的法律保護(hù)，可以獲得商標(biāo)專用權(quán)。

標(biāo)簽：黃石慶陽成都駐馬店鷹潭雙鴨山和田新鄉(xiāng)

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