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商標(biāo)注冊(cè)中的使用要求概述

TRIPS協(xié)定第十五條第三款規(guī)定:“各成員可以將使用作為注冊(cè)條件。但是，一商標(biāo)的實(shí)際使用不得作為接受申請(qǐng)的一項(xiàng)條件。不得僅以自申請(qǐng)日起三年期滿前商標(biāo)未按原意使用而予以駁回”。（目前國(guó)內(nèi)對(duì)TRIPS協(xié)定第十五條第三款的翻譯存在不同的版本，原對(duì)外貿(mào)易部將該款最后一句翻譯為“不得僅以自申請(qǐng)日起3年期滿后商標(biāo)未按原意使用為由拒絕該申請(qǐng)”。本文認(rèn)為該翻譯需要商榷，因?yàn)榇朔N情況下商標(biāo)申請(qǐng)已經(jīng)接受，所應(yīng)決定的是否給予注冊(cè)，張乃根教授將此譯為“不應(yīng)僅以自申請(qǐng)日期3年期滿前未按原因使用而予以駁回”(參見(jiàn)張乃根.國(guó)際貿(mào)易的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法(第二版)［M］.上海:復(fù)旦大學(xué)出版社，2007:369)。本文認(rèn)為此翻譯更為合理，并以此作為相關(guān)闡述依據(jù)。）
TRIPS協(xié)定第十五條第三款曾是TRIPS協(xié)定商標(biāo)領(lǐng)域談判中最有爭(zhēng)議的條款之一。普通法系國(guó)家的代表與大陸法系國(guó)家的代表對(duì)使用是否應(yīng)作為商標(biāo)注冊(cè)取得的制度要求，存在著截然對(duì)立的觀點(diǎn)。這一條款的表述說(shuō)明了TRIPS協(xié)定對(duì)普通法中商標(biāo)通過(guò)使用取得商標(biāo)注冊(cè)這一制度的基本態(tài)度。TRIPS協(xié)定允許成員保留適用該項(xiàng)制度，同時(shí)又為適用這一制度設(shè)置了一定的限制條件。

1.歐共體與日本等的觀點(diǎn)
歐共體及日本等大多數(shù)大陸法系國(guó)家的談判代表反對(duì)將使用作為獲得注冊(cè)的制度，主張不能以使用作為商標(biāo)注冊(cè)的條件（Document MTN. GNG/NG11 /W/68，dated March 29，1990，at Article 11），這一主張也獲得大多數(shù)代表的支持。
2.美國(guó)與加拿大的觀點(diǎn)
傳統(tǒng)上，以使用作為商標(biāo)獲得權(quán)利是普通法的要求。美國(guó)與加拿大目前所采用的商標(biāo)注冊(cè)制度都要求商標(biāo)必須具有實(shí)際的使用，以確保所保護(hù)的權(quán)利是真實(shí)有效的。（Correa，Carlos María. Trade related aspects of intellectual property rights:A commentary on the TRIPSagreement［M］. Oxford University Press，2007:181.）在TRIPS協(xié)定談判過(guò)程中，美國(guó)的提案規(guī)定可以以使用作為商標(biāo)獲得注冊(cè)的基本條件。（Document MTN. GNG/NG11 /W/70，dated May 11，1990，at Article 11）
3.瑞典與瑞士折中觀點(diǎn)
針對(duì)美國(guó)及加拿大與日本及歐共體觀點(diǎn)的嚴(yán)重分歧，瑞典與瑞士相繼提出了作為折中的第三種觀點(diǎn)（瑞典的提案可見(jiàn)于:Document MTN. GNG/NG11 /W/38，dated July 11，1989，at 3.瑞士的提案可見(jiàn)于:Document MTN. GNG/NG11 /W/73，dated May 14，1990，at Article 213(3).），主張保留商標(biāo)注冊(cè)使用要求，但是在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)前無(wú)須實(shí)際使用。這種觀點(diǎn)在一定程度上調(diào)和了美國(guó)及加拿大代表與日本及歐共體代表之間的嚴(yán)重分歧。
最終達(dá)成的TRIPS協(xié)定第十五條第三款與瑞典與瑞士的方案比較接近，是幾種觀點(diǎn)的綜合，體現(xiàn)了各方意見(jiàn)的妥協(xié)。根據(jù)該款規(guī)定，允許美國(guó)等國(guó)家繼續(xù)保留國(guó)內(nèi)法中所采用的商標(biāo)使用獲得注冊(cè)制度，但并不要求所有成員都必須接受，避免了與大陸法系國(guó)家商標(biāo)注冊(cè)在先原則的抵觸。

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