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商標(biāo)侵權(quán)訴前禁令的適用

主要知識點

申請訴前停止侵犯商標(biāo)專用權(quán)的條件及審查標(biāo)準(zhǔn)。

【案例】周某與謝某申請訴前停止侵犯商標(biāo)專用權(quán)申請案

（一）案情簡介

北京九頭鳥酒店管理有限責(zé)任公司（九頭鳥酒店公司）于1997年5月14日經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊了“九頭鳥”圖形和文字組合商標(biāo)，核定使用服務(wù)為第42類“中餐：餐館（商品截止）2004年11月18日，九頭鳥酒店公司與周某簽訂商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，將上述涉案商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給周某。2005年8月21日，商標(biāo)局就涉案商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給周某出具核準(zhǔn)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓證明。被申請人謝某系北京楚鑫源酒樓業(yè)主，在其經(jīng)營的北京楚鑫源酒樓的店名牌匾、訂餐卡、菜譜、筷套、點菜單及服務(wù)員胸牌等處使用“九頭鳥”文字及相關(guān)圖形標(biāo)識。申請人周某認(rèn)為被申請人的行為誤導(dǎo)了相關(guān)公眾及潛在加盟商，影響了“九頭鳥”特許經(jīng)營體系的健康發(fā)展，損害了“九頭鳥”品牌的信譽和商業(yè)價值，侵犯了申請人所享有的涉案注冊商標(biāo)專用權(quán)。鑒于被申請人現(xiàn)已開業(yè)，其未經(jīng)許可使用涉案注冊商標(biāo)的行為會對“九頭鳥”品牌的價值造成無法估量的損失和影響，如不及時制止被申請人的侵權(quán)行為，將會使申請人和其他特許經(jīng)營者的合法權(quán)益受到難以彌補的損害，故向人民法院提出申請，請求法院裁定被申請人停止侵犯涉案注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。

（二）本案涉及的知識點

訴前停止侵犯商標(biāo)專用權(quán)的適用條件。

（三）與本案有關(guān)的現(xiàn)行法規(guī)

商標(biāo)法第57條商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，如不及時制止，將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。

人民法院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第93條至第96條和第99條的規(guī)定。

最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋（“解釋”）第1條根據(jù)商標(biāo)法第57條、第58條的規(guī)定，商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人可以向人民法院提出訴前責(zé)令停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為或者保全證據(jù)的申請。

提出申請的利害關(guān)系人，包括商標(biāo)使用許可合同的被許可人、注冊商標(biāo)財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人。注冊商標(biāo)使用許可合同被許可人中，獨占使用許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他使用許可合同的被許可人在商標(biāo)注冊人不申請的情況下，可以提出申請。

第2條訴前責(zé)令停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為或者保全證據(jù)的申請，應(yīng)當(dāng)向侵權(quán)行為地或者被申請人住所地對商標(biāo)案件有管轄權(quán)的人民法院提出。

第3條商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人向人民法院提出訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為的申請，應(yīng)當(dāng)遞交書面申請狀。申請狀應(yīng)當(dāng)載明：（一）當(dāng)事人及其基本情況；（二）申請的具體內(nèi)容、范圍；（三）申請的理由，包括有關(guān)行為如不及時制止，將會使商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益受到難以彌補的損害的具體說明。

商標(biāo)注.冊人或者利害關(guān)系人向人民法院提出訴前保全證據(jù)的申請，應(yīng)當(dāng)遞交書面申請狀。申請狀應(yīng)當(dāng)載明：（一）當(dāng)事人及其基本情況；（二）申請保全證據(jù)的具體內(nèi)容、范圍、所在地點；（三）請求保全的證據(jù)能夠證明的對象；（四）申請的理由，包括證據(jù)可能滅失或者以后難以取得，且當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的具體說明。

第4條申請人提出訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為的申請時，應(yīng)當(dāng)提交下列證據(jù)：

（一）商標(biāo)注冊人應(yīng)當(dāng)提交商標(biāo)注冊證，利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)提交商標(biāo)使用許可合同、在商標(biāo)局備案的材料及商標(biāo)注冊證復(fù)印件；排他使用許可合同的被許可人單獨提出申請的，應(yīng)當(dāng)提交商標(biāo)注冊人放棄申請的證據(jù)材料；注冊商標(biāo)財產(chǎn)權(quán)利的繼承人應(yīng)當(dāng)提交已經(jīng)繼承或者正在繼承的證據(jù)材料。

（二）證明被申請人正在實施或者即將實施侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為的證據(jù)，包括被控侵權(quán)商品。

第5條人民法院作出訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為或者保全證據(jù)的裁定事項，應(yīng)當(dāng)限于商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人申請的范圍。

第6條申請人提出訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為的申請時應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。

申請人申請訴前保全證據(jù)可能涉及被申請人財產(chǎn)損失的，人民法院可以責(zé)令申請人提供相應(yīng)的擔(dān)保。

申請人提供保證、抵押等形式的擔(dān)保合理、有效的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。

人民法院確定擔(dān)保的范圍時，應(yīng)當(dāng)考慮責(zé)令停止有關(guān)行為所涉及的商品銷售收益，以及合理的倉儲、保管等費用，停止有關(guān)行為可能造成的合理損失等。

第7條在執(zhí)行停止有關(guān)行為裁定過程中，被申請人可能因采取該項措施造成更大損失的，人民法院可以責(zé)令申請人追加相應(yīng)的擔(dān)保。申請人不追加擔(dān)保的，可以解除有關(guān)停止措施。

第8條停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為裁定所采取的措施，不因被申請人提供擔(dān)保而解除，但申請人同意的除外。

第5條人民法院接受商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人提出責(zé)令停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為的申請后，經(jīng)審查符合本規(guī)定第4條的，應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出書面裁定；裁定責(zé)令被申請人停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

人民法院作出訴前責(zé)令停止有關(guān)行為的裁定，應(yīng)當(dāng)及時通知被申請人，至遲不得超過5日。

第10條當(dāng)事人對訴前責(zé)令停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為裁定不服的，可以在收到裁定之日起10日內(nèi)申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

第11條人民法院對當(dāng)事人提出的復(fù)議申請應(yīng)當(dāng)從以下方面進行審查：

（一）被申請人正在實施或者即將實施的行為是否侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)；

（二）不采取有關(guān)措施，是否會給申請人合法權(quán)益造成難以彌補的損害；

（三）申請人提供擔(dān)保的情況；

（四）責(zé)令被申請人停止有關(guān)行為是否損害社會公共利益。

第12條商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人在人民法院采取停止有關(guān)行為或者保全證據(jù)的措施后15日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除裁定采取的措施。

第13條申請人不起訴或者申請錯誤造成被申請人損失的，被申請人可以向有管轄權(quán)的人民法院起訴請求申請人賠償，也可以在商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人提起的侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的訴訟中提出損害賠償請求，人民法院可以一并處理。

第14條停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為裁定的效力，一般應(yīng)維持到終審法律文書生效時止。

人民法院也可以根據(jù)案情，確定停止有關(guān)行為的具體期限；期限屆滿時，根據(jù)當(dāng)事人的請求及追加擔(dān)保的情況，可以作出繼續(xù)停止有關(guān)行為的裁定。

第15條被申請人違反人民法院責(zé)令停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為或者保全證據(jù)裁定的，依照民事訴訟法第102條規(guī)定處理。

第16條商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人向人民法院提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟時或者訴訟中，提出先行停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)請求的，人民法院可以先行作出裁定。前款規(guī)定涉及的有關(guān)申請、證據(jù)提交、擔(dān)保的確定、裁定的執(zhí)行和復(fù)議等事項，參照本司法解釋有關(guān)規(guī)定辦理。

第17條訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)的案件,申請人應(yīng)當(dāng)按照《人民法院訴訟收費辦法》及其補充規(guī)定繳納費用。

（四）當(dāng)事人意見及理由

在審理過程中，被申請人謝某認(rèn)可申請人指控的其經(jīng)營的店面使用涉案注冊商標(biāo)的事實，但主張其使用行為獲得了原注冊人的合作伙伴的合法授權(quán)。

（五）法院的判決結(jié)果及理由

法院經(jīng)審理認(rèn)為，九頭鳥酒店管理有限責(zé)任公司與其合作伙伴間未對雙方間《合作發(fā)展協(xié)議》履行過程中出現(xiàn)的問題達成一致，也未通過相關(guān)法律程序確認(rèn)該協(xié)議的終止問題，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無法確認(rèn)該協(xié)議已經(jīng)解除，進而確認(rèn)被申請人所取得的授權(quán)存在瑕疵，故本院無法確認(rèn)被申請人的涉案行為是否取得合法授權(quán)，是否侵犯了申請人所享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)，遂于2006年3月17日，裁定駁回周某提出的訴前停止侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的申請。

（六）評述

本案是涉及有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)商標(biāo)保護訴前禁令制度的典型案例。

所謂訴前禁令是指知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人或者利害關(guān)系人發(fā)現(xiàn)自己的權(quán)利正在或者即將遭受侵害的，為了及時制止侵權(quán)行為，在起訴前請求法院采取的相關(guān)措施。它是一種訴前救濟。在英美法和大陸法上稱為“臨時禁令"。TRIPS協(xié)議第50條稱為臨時措施。在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，制止正在發(fā)生或者即將發(fā)生的侵權(quán)行為比對已經(jīng)發(fā)生的侵權(quán)行為加以經(jīng)濟賠償更為重要，因為在許多情況下，侵權(quán)人對受害人的商譽和市場份額所造成的損害是無法用金錢予以賠償?shù)摹?br />
我國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)訴前禁令制度的建立，是為了適應(yīng)WTO協(xié)議的要求以及國際立法的趨勢。現(xiàn)行的商標(biāo)法第57條中規(guī)定了訴前禁令。隨后在最高人民法院制定的《關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》中規(guī)定了該制度的具體操作標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范。

訴前禁令的實施與否，對當(dāng)事雙方的利益影響都是相當(dāng)大的。針對事實上發(fā)生的侵權(quán)行為，若法院不及時作出訴前禁令，將可能對權(quán)利人的商譽和市場份額造成難以用金錢彌補的損害，況且即使在后來判決中認(rèn)定了侵權(quán)，并作出了賠償數(shù)額的認(rèn)定，也未必能夠真實反映權(quán)利人所遭受的損害，達到充分的利益彌補。另外，若所指控的行為讓法院作出錯誤訴前禁令，被控侵權(quán)人因此而導(dǎo)致的損害也可能是難以彌補的。因此，對于訴前禁令的適用要特別謹(jǐn)慎。

依據(jù)我國現(xiàn)行商標(biāo)法第57條之規(guī)定：商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，如不及時制止，將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。此為訴前禁令的一般性規(guī)定?！蛾P(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》第9條規(guī)定，法院受理訴前禁令申請后主要審查兩方面的證據(jù)，知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利合法有效性方面的證據(jù)以及被申請人正在實施或即將實施的侵權(quán)行為的證據(jù)。經(jīng)審查符合規(guī)定的，法院應(yīng)在48小時之內(nèi)作出書面裁定。同時該解釋也規(guī)定，當(dāng)事人對裁定不服的，可以在收到裁定之日起10日之內(nèi)申請法院復(fù)議一次，法院對于當(dāng)事人提出的復(fù)議申請應(yīng)當(dāng)從以下方面進行審查：L被申請人正在實施或者即將實施的行為是否構(gòu)成了侵犯知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為。2.不采取訴前禁令，是否會給申請人的合法權(quán)益造成難以彌補的損害。3.申請人提供擔(dān)保的情況。4.責(zé)令被申請人停止有關(guān)行為是否損害社會公共利益。應(yīng)當(dāng)說該司法解釋主要解決了操作程序上的問題，對于訴前禁令中涉及的若干實體問題，仍就過于原則和抽象，實際判斷中不宜把握。因此有必要對于訴前禁令的條件加以思考。

1.被申請人正在實施或即將實施的行為是否構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為

此條件作為作出訴前禁令的重要判斷依據(jù)，條文的規(guī)定存在值得商榷的地方。

訴前禁令的實施是為了及時制止侵權(quán)，上文的相關(guān)法律條文都體現(xiàn)了這一點。司法解釋還賦予了被申請人尋求救濟的權(quán)利和程序。盡管如此，我們?nèi)匀豢梢园l(fā)現(xiàn)，訴前禁令是可以依據(jù)知識產(chǎn)權(quán)人的單方申請，人民法院單方而作出的。法院在作出訴前禁令之前根本沒有給被申請人陳述、申辯的機會。如果法院僅依據(jù)申請人單方提交的證據(jù)，在未對案件進行實體審查的情況下就在裁定書上認(rèn)定被申請人的行為構(gòu)成了侵權(quán)，這使得被申請人在訴訟程序未正式啟動的情況下就已經(jīng)處于一個非常不利的地位了，違背了民事訴訟公正原則。因而一個可行的辦法就是引入必要的聽證程序。讓當(dāng)事方有充分的陳述、申辯的機會，也使得法院能夠充分地了解案情。在司法實踐中，有法院采取先進行證據(jù)保全和財產(chǎn)保全，后舉行聽證程序決定是否作出訴前禁令。在訴前禁令作出后，執(zhí)行前，再次對有關(guān)事實進行審查，確保禁令的正確實施，避免權(quán)利人利用訴前禁令來作為打壓對手的工具。這樣的程序更為可取。

最高人民法院的司法解釋對于訴前禁令申請人的舉證規(guī)定也涉及兩個方面的內(nèi)容：申請人享有權(quán)利的證據(jù)；被申請人的行為構(gòu)成侵權(quán)或者即將實施侵權(quán)的證據(jù)。這里首先要考慮，申請人對其主張的'注冊商標(biāo)專用權(quán)權(quán)利的合法性。審查申請人提供的權(quán)利有效存在的證據(jù)，如商標(biāo)注冊人提交注冊商標(biāo)證、利害關(guān)系人提交商標(biāo)使用許可合同等證據(jù)。同時對被申請人抗辯申請人權(quán)利的有效性和穩(wěn)定性的有關(guān)證據(jù)進行審查，審查是否有在先權(quán)利。只有注冊商標(biāo)專用權(quán)權(quán)利人或者經(jīng)合法形式授權(quán)獲得注冊商標(biāo)使用權(quán)的其他權(quán)利人才有權(quán)利提起訴訟。反過來，如果被申請人的權(quán)利是經(jīng)過合法授權(quán)的，有合法來源的，則申請人的申請是不能夠讓法院作出訴前禁令的。本案中，法院審查認(rèn)為申請人提供的證據(jù)無法證明其注冊商標(biāo)專用權(quán)授權(quán)協(xié)議已經(jīng)解除，進而無法確認(rèn)被申請人的所取得的授權(quán)存在瑕疵。案件因為無法確認(rèn)被申請人的涉案行為是否取得合法授權(quán)，是否侵犯了申請人所享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)而駁回申請人的申請。

其次，法院在決定是否核發(fā)禁令的初審程序中，申請人要有證據(jù)證明被申請人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利的行為。在當(dāng)事人不服禁令裁定而啟動的復(fù)議程序中，人民法院審查的首要條件也是被申請人正在實施或即將實施的行為是否構(gòu)成侵權(quán)。由此，一種觀點認(rèn)為，核發(fā)禁令最重要的條件是有證據(jù)證明他人的行為已構(gòu)成侵權(quán)。另一種觀點則認(rèn)為，申請人沒有必要提交證據(jù)證明其必然勝訴，只需提交初步證據(jù)證明侵權(quán)的合理可能性即可。我們認(rèn)為后一種觀點更為合理。訴前禁令是針對情況緊急，為及時有效地采取相關(guān)措施制止被申請人侵權(quán)而設(shè)定的臨時救濟措施，如果要求申請人必須有確切的證據(jù)全面證明被申請人已確切構(gòu)成侵權(quán)行為，是違背這項規(guī)定的初衷的。另一方面來講，訴前禁令是為了強化權(quán)利人的權(quán)利保障而設(shè)計的臨時救濟，難免與程序正當(dāng)原理沖突，一旦作出，將會對被申請人的經(jīng)營活動帶來很大的影響，所以說侵權(quán)可能性的要求更為合理。法院在決定發(fā)布訴前禁令時，其在裁定書上應(yīng)明確根據(jù)申請人提供的證據(jù)，法院認(rèn)為申請人在侵權(quán)訴訟中實體勝訴的可能性較大，另外加上對于其他適用條件的考慮來論述為何要發(fā)布訴前禁令。對于勝訴可能性美國有些地方存在量化的標(biāo)準(zhǔn)。我們認(rèn)為，勝訴可能性不宜量化，而是要在司法實踐當(dāng)中基于法官的經(jīng)驗積累和自由裁量并綜合各種因素加以考量來進行判定。最高人民法院應(yīng)對核發(fā)臨時禁令的條件進一步明確化、具體化，增強該措施的可操作性。

2.不及時采取訴前禁令，是否會給申請人的合法權(quán)益造成難以彌補的損害

這條規(guī)定應(yīng)當(dāng)是適當(dāng)?shù)?，但是關(guān)鍵問題在于，如何認(rèn)定“給申請人的合法權(quán)益造成難以彌補的損害”。這個問題在司法解釋當(dāng)中并沒有給出答案，需要在司法實踐當(dāng)中去尋找。在“難以彌補損害”的舉證問題上，申請人至少應(yīng)該提交其產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售利潤和市場份額減少的相關(guān)證明；或者是被控侵權(quán)的產(chǎn)品的銷售數(shù)量，以證明申請人可能遭受的損失或者是被申請人可能因侵權(quán)獲得的利潤。此外，還應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明造成了對申請人商譽、市場競爭地位等的損害，這可以作為判斷“難以彌補損害”的輔助性標(biāo)準(zhǔn)。還需要考慮的是被申請人將來是否有足以支付賠償金的能力，如果被申請人的現(xiàn)有資質(zhì)信用狀觀表明他沒有足夠的償還能力，申請人的經(jīng)濟損失也許根本得不到物質(zhì)上的足額補償，在此情況下,法院發(fā)出訴前禁令的可能性比較大。在“日本槿尾計算機株式會社訴汕頭快靈通電子科技有限公司商標(biāo)侵權(quán)糾紛案”中，法院在對于“難以彌補的損害”認(rèn)定時，考慮的是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售額和市場份額，認(rèn)為不存在對于以上因素的影響，進而認(rèn)為僅僅以被控侵權(quán)行為正在繼續(xù)為由，不符合法律規(guī)定的如不及時制止，將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補的損害的法定要件。

3.申請人提供的擔(dān)保

在訴前禁令中，擔(dān)保作為對一項錯誤禁令的救濟保障措施，是申?請人所必須提供的。主要是用于彌補訴前禁令發(fā)布不當(dāng)給被申請人所造成的合理損失。因為如果禁令作出錯誤，被告勝訴，則被告的損失會因有擔(dān)保的提供而獲得充分的賠償。另外一個方面，要求申請人提供相應(yīng)擔(dān)保，也避免了權(quán)利濫用。

法院對申請人提供的擔(dān)保進行審查，主要看其形式是否合理、有效，是否足以彌補給被申請人造成的全部損失。符合條件的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。在確定擔(dān)保的范圍時，需要考慮到所涉及商品的銷售收益以及合理的倉儲、保管費用，停止有關(guān)行為可能造成的損失等。最高人民法院《關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》對于司法實踐有很好的指導(dǎo)作用。但是依然有問題存在。例如對于何種程度的保證、抵押構(gòu)成的擔(dān)保為合理有效，還可以存在哪些其他形式的擔(dān)保并沒有作出進一步規(guī)定。這需要進一步完善。

（七）對本案的思考

1.訴前禁令與英美法中的“臨時禁令”有何不同？

2.適用訴前禁令的條件有哪些？

標(biāo)簽：玉溪韶關(guān) 七臺河漢中宜賓日喀則紅河仙桃

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