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反淡化的法律適用

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按照2001年《商標法》第十三條第二款“就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標,誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的”的規(guī)定,我國馳名商標反淡化主要采用的是“誤導(dǎo)公眾”的標準,立法的目的側(cè)重于對社會公眾利益的保護,同時維護具有一定知名度或者聲譽的商標或者馳名商標。
商標淡化構(gòu)成的關(guān)鍵,在于對馳名商標淡化的認定,關(guān)鍵在于對“誤導(dǎo)公眾”的認定。按照《解釋》第九條的規(guī)定,“誤導(dǎo)”即“不正確地引導(dǎo)”,“足以使相關(guān)公眾認為被訴商標與馳名商標具有相當程度的聯(lián)系,而減弱馳名商標的顯著性、貶損馳名商標的市場聲譽,或者不正當利用馳名商標的市場聲譽的”。因此,“誤導(dǎo)”是指行為人在非類似商品或服務(wù)上使用與馳名商標相同或者近似的行為,向公眾傳遞了錯誤的信息,使公眾相信使用該商標的商品或服務(wù)與該馳名商標存在著某種聯(lián)系。
在證明環(huán)節(jié),僅僅證明“足以使相關(guān)公眾認為被訴商標與馳名商標具有相當程度的聯(lián)系,而減弱馳名商標的顯著性、貶損馳名商標的市場聲譽,或者不正當利用馳名商標的市場聲譽的”?!罢`導(dǎo)”還遠不足以指控構(gòu)成侵權(quán)的完整證明,還需要證明“致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害”。因為“誤導(dǎo)”的結(jié)果是讓公眾在兩個商標之間產(chǎn)生聯(lián)想,但這種聯(lián)想不足以認定淡化成立,只有這種聯(lián)想“致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的”,才能夠認定淡化侵權(quán)的成立。所以,“誤導(dǎo)”與“可能損害”兩個要件缺一不可。
在證明“誤導(dǎo)公眾”時,主要證明作為商標使用后的行為后果和產(chǎn)生的市場效果,是一種實證方法求得的客觀事實的求證方法,而不是一種推定或判斷。具體的方法主要是“問卷調(diào)查”和“市場分析”方式,以證明公眾實際誤導(dǎo)的狀況和程度。
在證明“可能受到損害”時,只需證明損害的“可能性”即可,只要具有損害發(fā)生的或然性就足以證明,不需要證明損害實際發(fā)生或者損害客觀存在。按照《解釋》第九條所規(guī)定的“減弱馳名商標的顯著性”“貶損馳名商標的市場聲譽”“不正當利用馳名商標的市場聲譽”的規(guī)定,商標法意義上的“損害”對象并不僅指經(jīng)濟指標,應(yīng)當包括但不限于:可量化的經(jīng)濟指標減少,商標顯著性特征的減弱,商標商譽社會評價降低,商標的公眾識別率下降,商標侵權(quán)人因使用馳名商標所獲取的不當利益等。

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