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美國(guó)商標(biāo)淡化保護(hù)的簡(jiǎn)明歷史回顧（2）

從理論上說(shuō)，任何商標(biāo)都具有顯著性，都具有“指示或者區(qū)分商品或者服務(wù)的能力”，否則就不成其為商標(biāo)，因而任何商標(biāo)都存在淡化的可能性。但立法之所以要框定在馳名商標(biāo)范圍內(nèi)，是因?yàn)轳Y名商標(biāo)承載的商譽(yù)在現(xiàn)代社會(huì)被不當(dāng)利用的可能性更大，其顯著性被淡化所遭受的損失也更大，因而有必要額外保護(hù)。
而普通商標(biāo)憑借混淆理論的適用已經(jīng)可以得到相當(dāng)程度的保護(hù)，增加額外保護(hù)可能造成司法資源的浪費(fèi)。美國(guó)此后的司法實(shí)踐也表明，盡管淡化保護(hù)的對(duì)象是一個(gè)問(wèn)題：例如紐約州堅(jiān)持認(rèn)為淡化法保護(hù)的對(duì)象是應(yīng)該兼具顯著性和馳名，而大多數(shù)法庭依據(jù)FTDA的文本認(rèn)為顯著性只是商標(biāo)是否馳名的一個(gè)考慮因素，但這不過(guò)是保護(hù)客體的范圍大小問(wèn)題。真正的難題在于淡化是采取實(shí)際損害標(biāo)準(zhǔn)還是損害的可能性標(biāo)準(zhǔn)，以及在這一標(biāo)準(zhǔn)確立后，法官在判定過(guò)程中應(yīng)考慮的因素。FTDA中所謂的“導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)人注冊(cè)商標(biāo)的顯著性的淡化”的文本是引發(fā)這一問(wèn)題的根源，其導(dǎo)致的直接后果就是巡回法庭在淡化的可能性標(biāo)準(zhǔn)還是實(shí)際損害標(biāo)準(zhǔn)上尖銳對(duì)立。
即使在２００３年美國(guó)最高法庭在Mosley案中明確了實(shí)際淡化標(biāo)準(zhǔn)之后，作為行政當(dāng)局的TTAB仍然堅(jiān)持注冊(cè)審查過(guò)程應(yīng)采用淡化的可能性標(biāo)準(zhǔn)的立場(chǎng)，這使得這一問(wèn)題急需澄清，并直接導(dǎo)致美國(guó)國(guó)會(huì)２００６年TDRA的出臺(tái)。

TDRA明確了淡化的可能性標(biāo)準(zhǔn)，并且明確淡化存在丑化（tarnishment）和弱化（blurring）兩種類型。其中弱化被定義為“‘弱化’是指由于一個(gè)標(biāo)志或者商業(yè)名稱與馳名商標(biāo)的相似而引起的可能導(dǎo)致馳名商標(biāo)的顯著性受損的聯(lián)想”，丑化被定義為“‘丑化’是指由于一個(gè)標(biāo)志或者商業(yè)名稱與一馳名商標(biāo)的相似而引起的損害該馳名商標(biāo)的聲譽(yù)的聯(lián)想”。這一定義突出了淡化需要商標(biāo)之間的相似性、產(chǎn)生聯(lián)想以及這種聯(lián)想導(dǎo)致某種損害這三個(gè)條件。按照這種定義，輔以淡化的可能性標(biāo)準(zhǔn)，淡化損害的必要條件似乎是聯(lián)想的可能。
在此之前，美國(guó)的法庭在長(zhǎng)期的摸索中試圖對(duì)構(gòu)成淡化的可能性的判定給出參考。但從LEXIS案件的六因素法，到Nabisco案的十因素法，到TORO案中的兩因素法，法庭與TTAB僅僅在商標(biāo)的相似性以及頭腦中的聯(lián)想這兩個(gè)因素上達(dá)成共識(shí)，且這種共識(shí)針對(duì)的僅僅是弱化這一類型，而沒(méi)有涉及丑化。即便在TDRA中，也只就弱化這一種類型給出了６個(gè)參考條件，而對(duì)丑化沒(méi)有任何指引。個(gè)中原因，或許是因?yàn)槌蠡乃痉▽?shí)踐經(jīng)驗(yàn)不足，在聯(lián)邦立法中成文還需假以時(shí)日；或許是因?yàn)樗痉▽?shí)踐已經(jīng)積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于丑化并不需要太多指引。
不過(guò)，考察美國(guó)TDRA實(shí)施以后的一些關(guān)于丑化的案例，會(huì)發(fā)現(xiàn)商標(biāo)丑化的認(rèn)定并不像想象中那么清楚。

標(biāo)簽：昆明涼山宿遷甘孜資質(zhì)掛靠荊州安徽韶關(guān)

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