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注冊(cè)商標(biāo)原則與使用原則融合的混合模式

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1.英國(guó)的混合模式
使用原則是從英國(guó)的假冒訴訟中發(fā)展起來(lái)的,雖然英國(guó)的成文商標(biāo)法采用的是注冊(cè)原則,但英國(guó)的假冒訴訟并沒(méi)有放棄對(duì)使用原則的堅(jiān)持。在假冒訴訟中,原告需證明自己的商品具有商譽(yù)、被告進(jìn)行了錯(cuò)誤的標(biāo)示以及實(shí)際損害或者損害之虞。根據(jù)1875~1938年的《商標(biāo)法》,注冊(cè)商標(biāo)所有人就其注冊(cè)商標(biāo)享有財(cái)產(chǎn)權(quán),可以通過(guò)侵權(quán)之訴禁止他人在注冊(cè)商品上使用相同或近似商標(biāo)。這樣,原告在侵權(quán)訴訟中的舉證責(zé)任要大大低于假冒訴訟。不過(guò),英國(guó)根據(jù)《一號(hào)指令》于1994年制定了新的商標(biāo)法,導(dǎo)致情況發(fā)生了一些改變。新商標(biāo)法的侵權(quán)條款將注冊(cè)商標(biāo)權(quán)從注冊(cè)商品上擴(kuò)大到類似商品上,同時(shí)在擴(kuò)展部分規(guī)定了混淆可能性作為提供保護(hù)的條件。這種改變的結(jié)果體現(xiàn)在兩個(gè)方面:(1)侵權(quán)訴訟與假冒訴訟在保護(hù)范圍上更加接近;(2)原告在侵權(quán)訴訟中的舉證責(zé)任有所增加,侵權(quán)訴訟在舉證上的優(yōu)勢(shì)不再明顯。在一些情況下,基于商標(biāo)(無(wú)論其注冊(cè)與否)尋求假冒訴訟的救濟(jì)甚至比進(jìn)行注冊(cè)商標(biāo)的侵權(quán)訴訟更有優(yōu)勢(shì)??傊?英國(guó)采取的注冊(cè)原則與使用原則并行的雙軌制模式,較好地實(shí)現(xiàn)了注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)和未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)之間的平衡。
2.德國(guó)的混合模式
頒行于1909年的德國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》制定了競(jìng)爭(zhēng)行為的總則,其第條規(guī)定,在貿(mào)易過(guò)程中禁止一切違反誠(chéng)實(shí)交易的行為。德國(guó)放棄單純注冊(cè)原則的重要原因就在于,未經(jīng)使用的注冊(cè)商標(biāo)優(yōu)先于經(jīng)過(guò)大量使用的未注冊(cè)商標(biāo),有違于上述一般法律原則可以說(shuō),德國(guó)商標(biāo)法對(duì)注冊(cè)原則的修正,是法院通過(guò)判例適用競(jìng)爭(zhēng)法普遍原則的結(jié)果。德國(guó)學(xué)者認(rèn)為,德國(guó)的經(jīng)驗(yàn)表明,“任何制度忽視一種而偏向另一種取得商標(biāo)權(quán)的方式,實(shí)際上都不能行之有效。于是,按照西德法律,我們現(xiàn)在有兩種取得商標(biāo)權(quán)的同等依據(jù),這種制度一直得到有關(guān)利益各方的滿意接受”。

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