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圖畫和圖形通常比較直觀，易于判斷低俗與否，而語言文字的含義和表現(xiàn)形式更加豐富，往往比較難以判斷其是否低俗。低俗用語是人類語言中的一種，是語言中特殊的組成部分，其構成通常沒有嚴格按照語法規(guī)則，而且大部分低俗用語只適用于特定的區(qū)域或群體，體現(xiàn)了一個群體、民族、國家的語言文化。低俗語一般具有新穎、時髦和短暫性的特點，是人們追求新奇的表達方式。因此，也有學者認為臟話“FXXK”一詞在日常生活中有其存在的合理性，專家學者不應當簡單地二元看待臟話。判斷一個文字標志是否危害公共秩序關鍵在于判斷該文字標志是否屬于低俗用語，是否會對公眾的道德情感造成侵犯，是否會有損社會的善良風俗。
我國改革開放后，隨著各種文化思想及文化意識的影響、沖擊以及國人的商品經(jīng)濟意識的喚醒與復蘇，世俗化、功利化、商業(yè)化、追求外在浮華的感情上揚，是商品經(jīng)濟社會的必然特性，以致于在社會語言生活中，粗化、浮化等社會語言異化現(xiàn)象愈演愈烈?，F(xiàn)如今隨著科技和文化的發(fā)展，網(wǎng)絡上不斷出現(xiàn)各式各樣的新文字、新語言。網(wǎng)絡語言的出現(xiàn)本身具有合理性，一方面是方便網(wǎng)民通過符號、代號快速交流，創(chuàng)造語言環(huán)境，增強小群體的默契和認同感；一方面體現(xiàn)了網(wǎng)絡語言具有游戲性的特質，滿足了人們追求個性的娛樂心態(tài)，是青年亞文化的體現(xiàn)。以新媒體的數(shù)字化技術為依托的惡搞青年亞文化盡顯青年個性、呈現(xiàn)風格的多樣化并帶有強烈的主體意識。
但這種新型的語言形式和青年亞文化中也存在糟粕，也有低俗、粗俗的部分，例如：網(wǎng)絡聊天中不直接將臟話打出來，而是用漢語拼音的首字母進行替代，“SB”代表“傻X”，“TMD”代表“他媽的”，“TNND”代表“他奶奶的”，“MD”代表“媽蛋”等；再如利用漢字的諧音來表示漢字原本的意思，“草泥馬”代表“X你媽”，“法克魷”代表英文的“Fxxk You”等。這些用語常見于青少年的對話之中，當理解了這些奇怪的符號、標志、字母真正代表的意思之后，絕大部分人都會明白這就是粗俗、低俗用語最新的表達方式。耶林在《法律的目的》中提到，法律是最低限度的道德?；蛟S法律無法禁止普通人在生活中使用低俗用語，因為法律無法要求每個人都擁有崇高的道德和文明的思想，但法律可以對商標申請人做出規(guī)定，禁止他們使用低俗用語申請商標，因為商標申請人具有特殊的身份，其申請的商標將有可能會流通到市場中，為公眾所見所聞，他們的道德水平和文明程度需更高一些，因此商標法為他們設定了這個最低限度的標準。
“MLGB”案中，合議庭的少數(shù)意見認為，作為網(wǎng)絡流行語，用“MLGB”指代“媽了個逼”的現(xiàn)象，形成的時間不長，局限在網(wǎng)絡環(huán)境，主要是年輕人群，在日常生活中并不常見，“MLGB”尚不能構成“媽了個逼”的固定含義。但一旦“MLGB”成為注冊商標，則帶有“MLGB”標志的商品將在社會上流通，受眾也就不僅僅局限于年輕人群。如果將一個具有粗俗、下流性質的標志運用于成人為導向的市場中，將會表明該粗俗性質的標志是故意為之的，若將這個標志投放到一般的市場中，則會讓商標所表達的粗俗、下流意思更加明顯。因此，在“MLGB”案中，合議庭大多數(shù)意見格外注重對網(wǎng)絡語言和青少年價值觀的引導，若授予含有低俗用語的標志以商標，將會鼓勵商家制造更多另類、低俗、粗鄙的商標，傳播網(wǎng)絡語言中的糟粕，危害青少年群體，同時也會對其他受眾造成侵害，最終危及社會主義道德風尚。
有人認為，在各種修飾手段運用的過程中，達到特定修辭效果最常采用的手段是“逆諧”，即：“要想描寫高尚的、美好的、莊嚴的東西，卻通過低俗的、粗陋的、諧噱的表達來顯示；或者在表達高尚的、美好的、莊嚴的內涵時卻附之以低俗的、粗陋的、諧噱的內容。目前，反向表達似乎成了時髦，尤其是網(wǎng)絡語言、校園語言中。盡管“逆諧”者的本意是表達高尚的、美好的、莊嚴的東西，但若將這種“逆諧”詞匯注冊為商標，則不利于社會良好風氣的樹立，而且“MLGB”“TINY PENIS”“BULLSHIT”“DOGS BOLLOCKS”等詞從外觀上看，根本就是赤裸裸的粗言穢語，談不上“高尚”、“美好”。試想在CBA籃球賽中，看臺上的觀眾身著印有“MLGB”或“BULLSHIT”的T恤，無異于換了種方式進行“國罵”“京罵”，這與社會風俗和公共秩序相違背，不是社會主義和諧社會中應當出現(xiàn)的場景。
也有人認為，商標注冊審核工作人員與法官均無需為商標的評定而煩惱，無論商標是否是不道德的、低俗的、冒犯性的或違反公共秩序的，市場會自行解決這個問題。因為如果商標真的是具有爭議性，消費者會確實感受到被侵犯進而拒絕購買相關商品或服務，最終市場的效應會將此類商標驅逐出去。這種邏輯顯然是錯誤的，在市場將此類商標驅逐之前，公共秩序已經(jīng)受到了侵犯，而商家很有可能已經(jīng)通過銷售商品獲得了利益。盡管商標權屬于私權領域，但商標的注冊卻涉及了公共利益領域，因此，國家和政府機構應當對有違公共利益的商標或標志進行公權力的限制。
通過比較分析中國和英國的司法實踐，在低俗用語的認定上，可以從以下三個層次進行考量，按照順序進行一一甄別，判斷標志的用語是否低俗，是否違背公共秩序或道德風尚。
第一個層次應當考量標志用語本身的構成和性質。某些詞語具有多重意義，在商標審核時應當注意詞語是否具有生僻、俚語的含義，注意詞語的“古詞今義”（例如：“同志”一詞原指志同道合的人，而今演變出同性戀者的意思），也要注意判斷多音字、諧音字、形近字是否構成低俗用語（例如：“草泥馬”和臟話“X你媽”的讀音相近似，臟話“Fxxk”和“Fook”在英國某些地區(qū)讀音相同，“Cunt”和“Cnut”的拼寫比較相近，容易造成誤讀），對于外文詞語的審核應當全面考察該詞語在當?shù)匚幕械暮x。另外，還要注意判斷新興的網(wǎng)絡用語和文字符號，例如：用拼音的首字母略縮語代替文字的意思，用符號或文字的形狀代替文字的意思（顏文字：意思是“比中指”?！巴埂弊謴耐庥^上看，形似豎起的中指）。這就要求商標注冊審核人員和法官要及時、充分地了解潮流用語的最新情況，不斷更新詞庫，特別需關注青少年群體中的用語習慣，盡量避免將含有低俗含義的用語、符號注冊為商標。
中國商標局和商標評審委員會于2016年發(fā)布的《商標審查及審理標準》第一部分列舉了“商標含有不規(guī)范漢字或系對成語的不規(guī)范使用，容易誤導公眾特別是未成年人認知的”三個例子，其中兩種是漢字的不規(guī)范使用，一種是對成語的不規(guī)范使用?，F(xiàn)在看來，僅僅規(guī)定“含有不規(guī)范漢字或系對成語的不規(guī)范使用”是不足以應對當今復雜多變的新興網(wǎng)絡語言、社交用語的，可以改為：“含有不規(guī)范語言文字或系對語言文字的不規(guī)范使用，具有低俗含義的，容易誤導公眾特別是未成年人認知的標志”。
第二個層次應當考量標志用語的使用范圍和受眾。有的低俗用語是表達調侃、戲謔等非侵犯性情感，有的低俗用語表達的是咒罵、侮辱、攻擊等具有侵犯性的情感，法官和商標評審人員應當根據(jù)一般大眾的品位和感情，將自己想象成一位普通公民，并按照大眾的角度進行評判和認定。另外，要注意用語的使用語境，不同種類的商標應當區(qū)別對待，對于餐飲、服裝等受眾較廣的商品或服務應當更加嚴格，因為此類商品或服務的受眾更廣，影響范圍更大。同時，不能孤立看待語言使用者，語言具有傳播性和可習得性的特點，對于諸如貼吧、微信群、方言區(qū)、少數(shù)民族聚居區(qū)等“小圈子”使用的低俗語言要格外注意（例如：“個斑馬”在武漢方言中有臟話的意思，“十三點”在上海方言中有指女性愚昧無知的意思），“小圈子”中產(chǎn)生的低俗用語若注冊為商標同樣可以造成巨大的負面影響。
“MLGB”案中，合議庭多數(shù)意見認為，盡管對某些年齡階段的人群來說，通常不會將“MLGB”識別為“媽了個逼”的含義，但標志含義的識別范圍并不等同于該含義可能造成影響的范圍，標志特定含義造成的影響并不局限于該含義被認知的范圍。僅對特定群體而言具有負面含義的標志，同樣可以波及整個社會的道德風氣。也就是說，一旦標志被認定為具有低俗的含義，并且在一定范圍內侵犯了不特定多數(shù)受眾的價值情感，則應當認定其違反了公共秩序。
第三個層次應當考量標志用語對國家和社會產(chǎn)生的影響。法官和商標注冊審核人員應當本著對良好文化氛圍負責的態(tài)度，充分考慮商標對國家形象和社會風氣的影響，特別是應當維護好我國的商標權形象。文明的用語對公民和社會道德的弘揚具有積極的作用，而低俗、粗鄙的商標會讓社會中充滿戾氣和不適感。當標志明顯違反了公共利益并侵害到公認的道德情感時（例如帶有粗言穢語、性暗示、種族歧視、宗教歧視、濫用毒品等含義），商標申請人的言論自由就應當受到限制，在平衡保護言論自由與保護公共利益時，法官和商標注冊審核人員均應當進行綜合衡量，使商標為大眾創(chuàng)造更多社會利益。另外，由于青少年心智尚未成熟，價值觀也尚未完全形成，更易于被標新立異的文化所吸引，法官和商標注冊審核人員還需要特別考量商標對青少年群體所產(chǎn)生的影響。
“MLGB”案中，原告提交了“MLGB”商標在不同商品和服務上的注冊記錄，顯示商標在45類商品、服務上均獲得了注冊，在爭議商標“MLGB”核準注冊后，基于對商標授權行為真實性、合法性的信賴，原告一直持續(xù)不斷的投入大量資金進行品牌建設，因此，原告訴稱，商標評審委員會違反了行政法的確定性原則。盡管對于商標持有人來說，其商標權屬于優(yōu)先權，但一旦這種優(yōu)先權涉及到公共利益時，公權力機關將有權將其收回。商標局和商標評審委員會所做出的審批、注冊行為屬于國家行政行為，是我國行政機關行使行政權的表現(xiàn)，對商標制度的管理更體現(xiàn)了我國行政機關行政水平和行政能力，最終在我國成功注冊的商標也展現(xiàn)著我國商標權的形象。國家知識產(chǎn)權形象的建設與管理，關鍵還是在于國際形象的塑造、傳播和管理。作為國家“軟實力”的重要組成部分，國家知識產(chǎn)權形象是國家可持續(xù)性發(fā)展的重要基石，它代表了國家利益，體現(xiàn)國家意識，需要塑造也可以塑造。正如提到蘋果手機，人們就會想到美國高超的科學技術，提到奔馳汽車，人們就會想到德國可靠的機械工業(yè)，提到宜家家居，人們就會想到瑞典領先的設計理念，等等。如今越來越多的外國人開始學習中文，“MLGB”“SB”等網(wǎng)絡低俗詞語的“真實”含義也會陸續(xù)為外國人所知，若我國注冊商標中含有此類低俗用語，這種在商品和粗言穢語之間產(chǎn)生的聯(lián)想將極大損害我國的國家形象和傳統(tǒng)美德，有損于我國的商標權形象，更不利于我國國際知識產(chǎn)權形象的樹立。

標簽：焦作云浮株洲佳木斯湖南江西七臺河亳州

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