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廣義上的符號性戲仿并不涉及商標性使用，應當援引著作權法的規(guī)則適用言論自由和合理使用規(guī)則抗辯；狹義上的商標戲仿行為則由他人在經(jīng)營活動中作出，在商標侵權認定中僅需考慮后一種情形。因為如果不構成商標性使用，則不至于有混淆之虞，則該種行為當不屬于商標法探討之列。
商標侵權判斷中的商標性使用是一個價值判斷和公共政策選擇問題，使用商標的商品與消費者有“接觸”是構成商標性使用的最主要的情形，但卻不限于此，為了更有效地制約侵權行為，商標立法可以把那些使用商標的商品尚未、甚至都不太可能與消費者有接觸的情形（如涉外定牌加工）納入商標侵權判斷中的商標性使用之中。我國《商標法》第57條規(guī)定了兩種直接侵害注冊商標專用權的行為：未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的?？梢?，消費者與使用商標的商品有“接觸”，商標標識與具體商品或服務相聯(lián)系才構成商標性使用。
商標法與著作權法雖然都將不侵權的特定行為稱為合理使用（fair use），但二者有著本質(zhì)區(qū)別，嚴格意義上說，“商標合理使用”的稱謂有失嚴謹。這是因為，著作權合理使用認定的前提是被訴行為實質(zhì)性使用了原作品；而商標合理使用并非是指某種未經(jīng)允許使用他人商標的行為是合理的、正當?shù)?，基于特定利益的考量，對其不視為侵害商標權，而是為了澄清某些情形不構成商標性使用，從而不可能侵害商標權。它以反向列舉的方式重申了商標性使用的概念。有學者指出，商標合理使用并非真的“合理使用”，這是因為，許多商標“合理使用”行為不構成侵權的原因并非商標法對商標權進行了限制，而是這些行為并不屬于商標法意義上的使用，原本就不受商標權控制。戲仿行為是否構成商標合理使用，應當以該戲仿行為是否屬于商標性使用為標準。在實踐中，如果被控戲仿行為并非其商標性使用，則下一步應判斷屬于是否構成著作權法上的合理使用；如果屬于商標性使用，則應當進一步判斷其是否屬于商標混淆或馳名商標淡化的情形。

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巨人網(wǎng)絡通訊聲明：本文標題《商標性使用是商標戲仿在商標侵權中的先決問題》，本文關鍵詞商標,性,使用,是,戲仿,在,；如發(fā)現(xiàn)本文內(nèi)容存在版權問題，煩請?zhí)峁┫嚓P信息告之我們，我們將及時溝通與處理。本站內(nèi)容系統(tǒng)采集于網(wǎng)絡，涉及言論、版權與本站無關。