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防止馳名商標被淡化

隨著世界經(jīng)濟一體化趨勢的加強以及商業(yè)競爭的加劇，世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）進一步認識到加強和協(xié)調(diào)各國馳名商標保護法律制度的重要性，在1999年WIPO第34屆成員國大會上，由保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎聯(lián)盟和世界知識產(chǎn)權(quán)組織聯(lián)合推薦《有關(guān)馳名商標保護條款的聯(lián)合建議》（以下簡稱為《聯(lián)合建議》），以指導(dǎo)巴黎聯(lián)盟和世界知識產(chǎn)權(quán)組織成員國國內(nèi)立法的制定和修改，使馳名商標在更大范圍內(nèi)獲得保護?！堵?lián)合建議》第3條規(guī)定，成員國應(yīng)當保護馳名商標以對抗相沖突的商標、營業(yè)標記和域名，該保護至少在該商標在該成員國馳名時開始。第4條對馳名商標的沖突商標作出了界定：“1.如果一個商標或其主要部分是復(fù)制、模仿、翻譯或音譯馳名商標或馳名商標的主要部分，并使用或注冊在與馳名商標相同或類似的商品和/或服務(wù)上，該商標應(yīng)當被視為與馳名商標相沖突。2.一個商標或其主要部分是復(fù)制、模仿、翻譯或音譯馳名商標或馳名商標的主要部分，即便不考慮商標使用或注冊或準備注冊的商品和/或服務(wù)時，只要滿足下列情形之一，該商標都應(yīng)當被視為與馳名商標相沖突：（1）該商標的使用表明該商標所使用、所注冊或已經(jīng)注冊的商品和/或服務(wù)與馳名商標所有人之間存在聯(lián)系，并很可能損害馳名商標所有人的利益；（2）該商標的使用極有可能不合理的損害或沖淡馳名商標顯著特征；（3）該商標的使用極有可能不公平地利用馳名商標的顯著特征。”
《聯(lián)合建議》對馳名商標的特殊保護，從防止搶注、間接混淆，擴張到了防止淡化。馳名商標的淡化包括了弱化和丑化。弱化是指由于一個商標或商號與馳名商標類似而產(chǎn)生了聯(lián)系，這種聯(lián)系將損害馳名商標的顯著性。法院在判斷在后商標是否可能導(dǎo)致馳名商標被淡化時應(yīng)當考慮六個因素：兩個商標的近似程度、馳名商標固有的或獲得的顯著性之程度、馳名商標所有人獨占性使用馳名商標的范圍、馳名商標的知名度、建立在后商標與馳名商標之間聯(lián)系的意圖、商標之間的實際聯(lián)系。丑化是指由于一個商標或商號與馳名商標類似而產(chǎn)生了聯(lián)系，這種聯(lián)系將損害馳名商標的聲譽。淡化包括了三種情形：不合理的損害馳名商標的顯著特征；不合理的沖淡馳名商標顯著特征；不公平的利用馳名商標的顯著特征。另外，《聯(lián)合建議》第4條還特別規(guī)定了，成員國可要求馳名商標應(yīng)當為大多數(shù)公眾所熟知才能獲得反淡化救濟。
歐盟為統(tǒng)一和協(xié)調(diào)各成員國商標立法，通過了《歐共體商標指令》和《歐共體商標條例》，其中對馳名商標的保護也包括了防止混淆和防止淡化兩種[127]，商標淡化是一種獨立于商標混淆的侵權(quán)行為，包括了不正當?shù)乩迷谙壬虡恕⒉徽數(shù)負p害在先商標的顯著特征以及不正當?shù)負p害在先商標的聲譽三種類型。
美國《蘭哈姆法》對馳名商標的保護也采用混淆理論和淡化理論，其中反淡化的規(guī)定，從1995年通過《聯(lián)邦商標反淡化法》以后，在1999年通過了《美國聯(lián)邦反淡化法修正案》，將淡化作為駁回商標注冊申請的理由，并進一步完善商標的反淡化救濟力度，2006年又通過了《商標反淡化修正案》，澄清淡化的證明標準、明確淡化包括弱化和丑化、完善淡化的免責(zé)事由等，使美國聯(lián)邦商標反淡化法日臻完善。
根據(jù)美國《蘭哈姆法》第43條第（c）款的規(guī)定，馳名商標所有人的反淡化救濟，是指根據(jù)公平原則，不管是否存在實際的或可能的混淆，也不管是否存在競爭或者實際的經(jīng)濟損失，具有固有或獲得顯著性的馳名商標之所有人，應(yīng)當有權(quán)禁止任何人于該商標馳名后在商業(yè)上使用商標或商號，如果該使用行為可能由于弱化而淡化或由于丑化而淡化該馳名商標。
美國對反淡化還規(guī)定了例外情況?！短m哈姆法》第43條第（c）款第3項規(guī)定：“下列情形不可依據(jù)本條規(guī)定以弱化或丑化為由提起訴訟：（A）由其他人對馳名商標所作的，不是將它作為他自己商品或服務(wù)來源的指示，而是作為包括指示性合理使用或描述性合理使用在內(nèi)的合理使用，或者為了便于作出這些合理使用而實施的行為，包括下列相關(guān)使用行為：（i）為消費者提供比較產(chǎn)品或服務(wù)機會的廣告或促銷；或（ii）驗證和滑稽模仿、諷刺或評論馳名商標所有人或馳名商標所有人的商品或服務(wù)的行為。（B）所有新聞報道和新聞評論的形式。（C）所有對商標的非商業(yè)性使用。”
從馳名商標國際保護的趨勢可以看出，商標淡化不同于商標混淆，它是指減少或削弱馳名商標對其商品或服務(wù)的識別性和顯著性能力的行為，而不論馳名商標所有人與其他當事人之間是否存在競爭關(guān)系，也不論是否存在混淆、誤導(dǎo)和欺騙的可能性。[130]在1924年德國判定“Odol”漱口水商標案后，美國學(xué)者弗蘭克·謝克特教授認為：“現(xiàn)代商標的價值在于其銷售力……而這種銷售力又取決于商標的獨特性……這種獨特性將由于被使用在相關(guān)或不相關(guān)的商品上而受到損害或削弱?！盵131]在謝克特教授看來，即使不存在混淆的可能性，將馳名商標使用在不相同的商品上，公眾在看到后一種商品上使用的商標時會想起前一種商品，在后使用人將因此而獲得利益，在先使用人的商標則可能減損其銷售力，在先使用人的利益將因此而受到損害。的確，將馳名商標使用在根本無關(guān)的商品或服務(wù)上，消費者不可能相信該商標的使用行為與馳名商標所有人有任何經(jīng)濟上的關(guān)系，但由于過濫地使用該馳名商標，將會導(dǎo)致消費者的“審美疲勞”，馳名商標在消費者心目中的地位越來越低，其吸引力也越來越小。如果將他人馳名商標使用在色情淫穢等讓人產(chǎn)生不良印象的產(chǎn)品或服務(wù)上，將直接降低該商標的形象。為了保護商標的吸引力，在防止商標混淆外再規(guī)定商標反淡化條款，具有其合理性。

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