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商標合理使用制度的理論研討

商標合理使用有廣義和狹義之分。廣義的商標合理使用,是指他人未經(jīng)商標所有人許可,基于正當(dāng)目的使用權(quán)人的商標,而不必支付對價的合法的事實行為。]該行為不構(gòu)成商標侵權(quán),它包括商業(yè)性的使用和非商業(yè)性的使用,諸如滑稽模仿、新聞評論(報道)、在論著和字典中的使用等。狹義的商標合理使用,僅指商業(yè)性的合理使用,它是指在綜合考慮商標權(quán)人和社會公共利益的前提下,他不經(jīng)商標權(quán)人許可,可以在生產(chǎn)經(jīng)營活動中善意地、正當(dāng)?shù)厥褂闷渖虡恕?br>在過去較長時間內(nèi),國際條約與多數(shù)國家的商標法,均未對商標權(quán)做出權(quán)利限制的規(guī)定,卻明文禁止對商標權(quán)實行“強制許可”制度。近年來在許多地區(qū)性商標條約及一些國家的商標法中,也都明文規(guī)定對商標權(quán)的限制,雖然這類規(guī)定遠遠少于版權(quán)法和專利法中的相應(yīng)規(guī)定。那么,商標法定商標合理使用制度的理論根據(jù)應(yīng)該是：
(一)規(guī)定商標合理使用制度是為了維護公共利益,防止商標權(quán)人溢用權(quán)利
“公共利益”這一概念原于羅馬,用羅馬思想家西蒙羅的話說,即“人民的利益是最高的法律”。公共利益高于個人利益,當(dāng)個體利益與社會利益發(fā)生矛盾時,任何公民都有應(yīng)當(dāng)為公共利益而放棄個人權(quán)利?，F(xiàn)代社會奉行“權(quán)利、義務(wù)雙重本位和社會、個人雙向本位的價值體系模式,要求人們在主張和行使自己權(quán)利時,注意“度”的限制和約束,顧及他人和社會公共利益”。(2]1為實現(xiàn)公共利益目標,構(gòu)建個人利益與社會利益的平衡狀態(tài),各國在私法領(lǐng)域中普遍采用了禁止權(quán)利溢用原則我國憲法第51條規(guī)定:“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候,不得損害國家的、社會性的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利?！薄睹穹ㄍ▌t》第7條也明確規(guī)定:“民事活動應(yīng)當(dāng)遵守社會公德、不得損害社會公共利益,破壞國家經(jīng)濟計劃,擾亂社會經(jīng)濟秩序?！弊鳛橹R產(chǎn)權(quán)組成部分的商標權(quán),從本質(zhì)上說是一種特定主體依法享有的專有財產(chǎn)權(quán)、屬于私權(quán)的范時。因此,該項權(quán)利的行使當(dāng)然應(yīng)遵循“公共利益”原則。
商標法允許“商品的通用名稱、圖形、型號或僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、質(zhì)量、數(shù)量及其他特點”的“敘述性”、“說明性”詞匯和標志在獲得“第二含義”的前提下注冊專用。而這些詞匯和標志在日常生活中具有普遍認同的含義,在表達其原有含義使用時具有不可替代的作用,它們早已成為社會的公共財富而被人們廣泛地使用著。因此,即使它們已為特定個體注冊成商標,其商標權(quán)的行使,也不應(yīng)阻止社會公眾在“第一含義”上使用這些詞匯和標志。如:“風(fēng)凰自行車是你永久的朋友”的廣告,無論如何不能被視為是對“永久”牌自行車商標權(quán)的侵犯。
(二)規(guī)定商標合理使用制度,是為了建立良好公平的市場秩序,實現(xiàn)社會財富分享中的法律公平和正義
公平是一種主觀評價。判斷公平與否,一般以正義的角度,以人們公認的價值是非觀作為標準包括人們公認的經(jīng)濟利益的“公正”、“合理”。誠然在階級社會里,不同的階級對公平有著不同的理解:在人類社會發(fā)展的不同階段,不同歷史類型的國家對“公平”的實質(zhì)和內(nèi)容也會有不同的評價但在私法領(lǐng)域中,對公平原則卻有相同或類似的法律語言表述:主體間公平相待、交換應(yīng)該有償互利、經(jīng)濟利益合理照顧、在法定范圍內(nèi)應(yīng)兼顧各方當(dāng)事人的利益、財產(chǎn)責(zé)任合理分擔(dān)、當(dāng)權(quán)利人的對產(chǎn)受到損害時應(yīng)該得到同等的價值補償。
如以地名作商標,本不具備顯著特征,缺乏識別性,一般很難獲準注冊。另外,地名作為公共對產(chǎn),也不應(yīng)為個別主體所“壟斷”。因此,我國《商標法》早在1993年修改時,就增加了“縣級以上行政區(qū)劃的地名或公眾知曉的外國地名不得作為商標”的規(guī)定?，F(xiàn)行《商標法》又為解決“地理標志”(原產(chǎn)地名稱)被個別經(jīng)營者注冊獨占問題規(guī)定:“地理標志”可以注冊為“證明商標”或“集體商標”,由符合條件的商品生產(chǎn)經(jīng)營者共同共享。但由于歷史的、社會的原因,實現(xiàn)生活中“地名商標”仍然大量存在,“地理標志商標”被該地、甚至非該地的某一經(jīng)營者注冊為商標而獨占的現(xiàn)象,也不乏其例(如“金華”牌火腿的商標所有人,即是杭州市的一家企業(yè))。在這種情況下,為實現(xiàn)“公平原則”,就必須做到,既保護“地名”商標權(quán)人的專用權(quán),同時也要允許本地的其他生產(chǎn)經(jīng)營者正當(dāng)?shù)厥褂迷摗暗孛?。如“青島啤酒”固然可以具有“第二含義”,但毫無疑問,青島的其他啤酒廠顯然可以在廠址中標注“青島”。
在商標法理論中,“使用”和“注冊”均可取得商標權(quán)的制度被稱為商標權(quán)的混合取得制度。該制度的優(yōu)點是,既避免了單一注冊原則下可能產(chǎn)生的權(quán)利分配不公問題,如實踐中危害不小的“商標搶注現(xiàn)象”又通過注冊原則,解決了使用原則下的權(quán)利不確定問題,因此,是一種比較合理的制度,它代表著商標法發(fā)展的方向。目前,以英國為代表的英聯(lián)幫國家和一些大陸法系的國家,如德國,均實行這一制度。實踐已經(jīng)證明,采用“注冊”取得商標權(quán)制度的國家,如果完全漠視商標最先使用人的利益,使某一經(jīng)過長期使用、已經(jīng)產(chǎn)生良好市場信譽的商標,僅僅因為他人的“搶先注冊”行為就完全喪失了繼續(xù)使用該商標的權(quán)利,這無論如何是有失公允的。因此畢竟“注冊只是種行政手續(xù),而非市場行為”。從道理上講,因注冊而產(chǎn)生的權(quán)利還不是實體意義上的商標權(quán)?！吧虡藱?quán)由實際使用而產(chǎn)生,而非注冊產(chǎn)生”。
(三)規(guī)定商標權(quán)合理使用制度,是知識產(chǎn)權(quán)限制理論的客觀要求,與著作權(quán)、專利權(quán)中的相關(guān)限制制度,是相互協(xié)調(diào)一致的
作為知識產(chǎn)權(quán)客體的智力成果,是在前人已有的科學(xué)技術(shù)、文化藝術(shù)成果的基礎(chǔ)上,通過創(chuàng)造性勞動取得的,其本身對整個社會科技文化事業(yè)的發(fā)展有著更為重要的意義,所以,較之一般的民事權(quán)利,知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)受更多的限制,否則,必將阻礙整個社會的發(fā)展。為此,知識產(chǎn)權(quán)法既賦予智力成果的創(chuàng)造人以專有權(quán),鼓勵創(chuàng)造者的積極性,又對這種權(quán)利設(shè)立一定必要的限制創(chuàng)造者的積極性又對這種權(quán)利設(shè)立一定必要的限制,以維護社會公共利益,實現(xiàn)法律公平和正義。 TRIPS協(xié)議第7條就是講知識產(chǎn)權(quán)作為一種“專有”權(quán)利,如何與公共利益及社會發(fā)展而采取措施(包括立法等)對知識產(chǎn)權(quán)進行一些限制:所限制的程度,又要以不妨礙“協(xié)議”對知識產(chǎn)權(quán)的保持規(guī)定為限。

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