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在商標(biāo)訴訟期間考慮您的品牌

我們?cè)缙诎姹镜腎P公告中的文章解決了在完成美國商標(biāo)申請(qǐng)?zhí)峤粫r(shí)出現(xiàn)的八個(gè)最常見問題。向美國專利商標(biāo)局提交申請(qǐng)后，美國專利商標(biāo)局的審查員將在適當(dāng)時(shí)候開始實(shí)質(zhì)性審查。與專利申請(qǐng)人的漫長等待形成鮮明對(duì)比的是，在本出版物出版之時(shí)，從申請(qǐng)?zhí)峤坏桨l(fā)布第一個(gè)Office Action的平均時(shí)間僅為2.8個(gè)月。商標(biāo)申請(qǐng)的平均總待審時(shí)間僅為10.3個(gè)月，這表明審查律師在不到一年的時(shí)間內(nèi)接受或拒絕了該申請(qǐng)。
審查律師最初可能拒絕商標(biāo)申請(qǐng)的原因有很多。在對(duì)這些拒絕做出回應(yīng)時(shí)，專注于打造品牌的申請(qǐng)人在應(yīng)對(duì)拒絕方面應(yīng)具有戰(zhàn)略性，以確保通過回應(yīng)方式保護(hù)甚至增強(qiáng)品牌。以下我們討論了申請(qǐng)人在起訴過程中面臨的一些較普遍的拒絕，包括：（1）可能與另一商標(biāo)混淆。（2）該商標(biāo)僅是描述性的（或通用的）；（3）與該商標(biāo)相關(guān)的商品和服務(wù)的識(shí)別是不可接受的。
（1）可能引起與其他商標(biāo)的混淆
當(dāng)律師認(rèn)為被申請(qǐng)的商標(biāo)類似于先前在美國被他人使用并且未被放棄的注冊(cè)商標(biāo)或商標(biāo)或商品名稱時(shí)，審查律師可以根據(jù)15 USC§1052（d）拒絕商標(biāo)申請(qǐng)。消費(fèi)者會(huì)對(duì)商品的來源或贊助感到困惑。
當(dāng)審查律師基于混淆的可能性拒絕申請(qǐng)時(shí)，申請(qǐng)人有多種選擇可以做出回應(yīng)。申請(qǐng)人應(yīng)首先考慮商標(biāo)的相似程度以及審查律師的職位是否成立。通常，商標(biāo)之間的差異足夠大，以至于申請(qǐng)人可以主張兩種商標(biāo)之間的共存。申請(qǐng)人考慮的差異不僅與商標(biāo)的實(shí)際外觀，感覺和聲音有關(guān)，盡管這些是要考慮的因素，而且In Re EI DuPont De Nemours＆Co.建立的所有13個(gè)因素都與商標(biāo)的相關(guān)性有關(guān)。確定兩個(gè)商標(biāo)之間混淆的可能性。區(qū)分標(biāo)記時(shí)要依靠的一些更有效的因素包括：
商標(biāo)在外觀，聲音，內(nèi)涵和商業(yè)印象上的整體差異；
貨物的相異性和性質(zhì)；
已建立的，可能繼續(xù)的貿(mào)易渠道的差異性；
進(jìn)行銷售的條件和買方，即“沖動(dòng)”與仔細(xì)，精細(xì)的購買的對(duì)比；和
在沒有實(shí)際混淆跡象的情況下，可以同時(shí)使用的時(shí)間長度和條件。
上面確定的五個(gè)因素中的第一個(gè)是不言自明的。商標(biāo)的外觀，聲音或使用方式之間的任何差異均應(yīng)引起審查律師的注意。記住上面提到的第二個(gè)因素很重要，因?yàn)榧词雇庥^和聲音相同或相似的商標(biāo)也可以共存于同一國際商標(biāo)類別中。例如，“輕型醫(yī)療設(shè)備”商標(biāo)ASPIRE（美國法規(guī)3,702,542）和“助聽器”商標(biāo)ASPIRE（美國法規(guī)3,592,759）在國際商標(biāo)類別10（外科手術(shù)，醫(yī)療，牙科和獸醫(yī)用器械和器械，假肢，眼睛和牙齒；整形外科用品；縫合材料），盡管它們都是醫(yī)療器械。這至少是因?yàn)榕c商標(biāo)相關(guān)的商品是如此不同。
上面確定的第三和第四因素與購買條件有關(guān)。如果所討論的商品是通過不同的渠道出售的，例如，賣給消費(fèi)者而不是賣給醫(yī)生和醫(yī)院，甚至賣給同一家醫(yī)院內(nèi)的不同部門，那么這一事實(shí)往往是造成混亂可能性不大的另一個(gè)原因。此外，消費(fèi)者在購買之前可能會(huì)越小心，那么消費(fèi)者在兩個(gè)據(jù)稱相似的商標(biāo)之間混淆的可能性就越小。該護(hù)理可以是所討論的商品昂貴和/或具有用戶在使用之前將要研究的性質(zhì)的結(jié)果，例如，用戶將在家中使用的醫(yī)療設(shè)備。例如，醫(yī)師和藥劑師被認(rèn)為是高度聰明和有區(qū)分性的公眾，因此顯示出該人群中混淆的可能性的閾值非常高。
以上確定的第五個(gè)因素也是不言而喻的。兩個(gè)標(biāo)記共存且沒有問題的時(shí)間越長，消費(fèi)者混淆的可能性就越小。
通過依靠這五個(gè)因素或其他因素來對(duì)抗混淆的可能性可能是有效的，但申請(qǐng)人也應(yīng)仔細(xì)考慮擁有另一個(gè)可能在某些方面相似的商標(biāo)的含義。如果申請(qǐng)人確信商標(biāo)不僅可以共存，而且商標(biāo)可以蓬勃發(fā)展并為目標(biāo)消費(fèi)者所認(rèn)可，則申請(qǐng)人應(yīng)繼續(xù)反對(duì)駁回。但是，如果擔(dān)心使用其他商標(biāo)可能會(huì)稀釋申請(qǐng)人的商標(biāo)，并因此而淡化申請(qǐng)人的品牌，那么申請(qǐng)人可能希望考慮使用替代商標(biāo)。
如果申請(qǐng)人確實(shí)希望考慮替代商標(biāo)，則必須通過提交新的商標(biāo)申請(qǐng)來考慮。盡管可以修改商標(biāo)申請(qǐng)以更改描述和相關(guān)的商品與服務(wù)，以及在某些情況下提交商標(biāo)的類別，但通常不允許實(shí)際更改商標(biāo)本身。僅當(dāng)商標(biāo)的修改本身獲得原始?xì)w檔的使用樣本的支持，并且建議的修改不會(huì)實(shí)質(zhì)性地更改商標(biāo)時(shí)，該修改才會(huì)被接受。但是，在某些情況下，修改申請(qǐng)以更改商品和服務(wù)的描述或國際商標(biāo)類別，可以有效地克服混淆被拒絕的可能性。
解決混淆可能性的另一種方法是從檢查律師所依賴的商標(biāo)所有者那里獲得同意協(xié)議。如果申請(qǐng)人選擇此路線，則應(yīng)謹(jǐn)慎確保該協(xié)議不會(huì)不必要地限制申請(qǐng)人在其可能希望建立品牌的其他領(lǐng)域使用商標(biāo)的能力。
（2）僅僅是描述性的（或通用的）商標(biāo)
當(dāng)律師認(rèn)為被申請(qǐng)的商標(biāo)僅是與商標(biāo)有關(guān)的商品和服務(wù)的描述性（或通用性）時(shí)，審查律師還可以根據(jù)15 USC§1502（e）（1）拒絕商標(biāo)申請(qǐng)。描述性標(biāo)記的一個(gè)示例是用于住宿預(yù)訂服務(wù)的“床和早餐注冊(cè)處”標(biāo)記。申請(qǐng)人可以通過多種方式回應(yīng)這種拒絕。
申請(qǐng)人可以根據(jù)15 USC§1502（f）選擇對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行修改以主張獲得的獨(dú)特性或次要含義來做出回應(yīng)。這就要求申請(qǐng)人表明，即使所涉商標(biāo)可以說是描述性的，但其在商品和服務(wù)中的使用已提高到人們認(rèn)識(shí)到的程度，以至于消費(fèi)者期望與商標(biāo)一起出售的商品和服務(wù)能夠?qū)ι虡?biāo)進(jìn)行銷售。來自商標(biāo)所有者。允許使用各種形式的證據(jù)來支持該立場，包括先前注冊(cè)的商標(biāo)或證明該商標(biāo)已由申請(qǐng)人在商業(yè)上基本上專有且連續(xù)使用至少五年的證據(jù)。
另一種選擇是放棄與使用商標(biāo)的商品或服務(wù)過于緊密相關(guān)的商標(biāo)組成部分。免責(zé)聲明是指申請(qǐng)人在記錄中的聲明，即除在商標(biāo)中使用該術(shù)語外，它不主張使用該術(shù)語的專有權(quán)。例如，通常會(huì)要求一家出售紙杯蛋糕并自稱為“廣場上的紙杯蛋糕”的面包店拒絕使用“紙杯蛋糕”一詞。這樣可確保不排除其他面包店使用“杯子蛋糕”一詞。在商標(biāo)所有人必須放棄部分商標(biāo)的范圍內(nèi)，商標(biāo)所有人應(yīng)確定這種免責(zé)聲明是否會(huì)對(duì)商標(biāo)在整體品牌策略中的使用產(chǎn)生負(fù)面影響。
申請(qǐng)人可以選擇的第三種選擇是根據(jù)15 USC§1094修改申請(qǐng)，將其放置在補(bǔ)充注冊(cè)簿中（相對(duì)于主要注冊(cè)簿而言）。當(dāng)商標(biāo)被修改為補(bǔ)充商標(biāo)時(shí)，它給描述性商標(biāo)時(shí)間以獲取獨(dú)特性。補(bǔ)充注冊(cè)簿上的注冊(cè)使申請(qǐng)人可以在商業(yè)中使用商標(biāo)上的?符號(hào)，并且可以阻止以后提交的申請(qǐng)以混淆相關(guān)商品或服務(wù)的相似商標(biāo)。如果申請(qǐng)人沒有足夠的證據(jù)確定商標(biāo)的獨(dú)特性，則將商標(biāo)修改到補(bǔ)充注冊(cè)簿可以保護(hù)申請(qǐng)人在商標(biāo)中的權(quán)利，直到獨(dú)特性為止（即，則確立了申請(qǐng)人在商業(yè)上對(duì)商標(biāo)的實(shí)質(zhì)性專有和連續(xù)使用五年或以上。如果隨后確立了獨(dú)特性或次要含義，則申請(qǐng)人可以向主登記簿提出申請(qǐng)，以獲取主登記簿的所有保護(hù)（例如，補(bǔ)充登記簿上的商標(biāo)并未傳達(dá)有效性，所有權(quán)和專有權(quán)的推定主注冊(cè)簿上的注冊(cè)附帶的商標(biāo)的使用權(quán)）。
在申請(qǐng)時(shí)或在補(bǔ)充登記簿上五年或更長時(shí)間后，考慮是否主張已獲得的獨(dú)特性或次要含義時(shí)，品牌所有者應(yīng)考慮其商標(biāo)作為品牌標(biāo)識(shí)符的真實(shí)價(jià)值。正如我們?cè)谟嘘P(guān)商標(biāo)保護(hù)的不同級(jí)別的文章中詳細(xì)討論的那樣，說明性商標(biāo)可能會(huì)在幫助消費(fèi)者識(shí)別與商標(biāo)相關(guān)的商品和服務(wù)類型時(shí)提供先期價(jià)值，但由于商標(biāo)可能會(huì)面臨類似情況的競爭者，因此在長期品牌戰(zhàn)略中可能更難使用而且該術(shù)語可能難以在其他非描述性平臺(tái)上使用。雖然申請(qǐng)人不一定會(huì)因?yàn)椤皟H僅是描述性”而放棄其品牌戰(zhàn)略，但遭到“僅僅是描述性”的拒絕的申請(qǐng)人至少應(yīng)重新評(píng)估其品牌戰(zhàn)略，然后再對(duì)其投入過多。
（3）與商標(biāo)有關(guān)的商品和服務(wù)的識(shí)別不可接受
根據(jù)15USC§1112和TMEP 1402.01，審查員可以基于對(duì)商品和/或服務(wù)的識(shí)別不足而拒絕商標(biāo)申請(qǐng)。在提出這種拒絕時(shí)，審查員通常會(huì)建議對(duì)商品和/或服務(wù)的標(biāo)識(shí)進(jìn)行修改，以克服該拒絕。
建議對(duì)商品和/或服務(wù)的標(biāo)識(shí)進(jìn)行的更改通常包括消除主審律師認(rèn)為含糊的語言。它還可能包括消除一項(xiàng)或多項(xiàng)已識(shí)別的商品或服務(wù)。由于從標(biāo)識(shí)中刪除的商品或服務(wù)以后無法添加，因此申請(qǐng)人應(yīng)僅刪除他們從未打算使用的商品或服務(wù)。
此外，如果審查員由于在申請(qǐng)中列出的商品和/或服務(wù)過于廣泛而拒絕商標(biāo)，申請(qǐng)人可以修改以縮小列出的商品或服務(wù)。例如，如果審查員拒絕了“食品服務(wù)”中的商標(biāo)，則申請(qǐng)人可以將商標(biāo)修改為“自助餐廳人員”，以限制服務(wù)。在適當(dāng)情況下，這種性質(zhì)的修正也可以用來克服混淆拒絕的可能性。申請(qǐng)人應(yīng)注意，在起訴期間不得擴(kuò)大身份。只有縮小商品和服務(wù)標(biāo)識(shí)范圍的修正才可以接受。
有時(shí)商標(biāo)會(huì)因?yàn)樵谝环N以上的商品和/或服務(wù)中提交而被拒絕。在這種情況下，申請(qǐng)人有三種選擇。首先，請(qǐng)記住，商品和/或服務(wù)以后不能重新加入，申請(qǐng)人可以將商品和/或服務(wù)修改為僅包括一個(gè)類別。其次，申請(qǐng)人可以繳納多于一個(gè)類別的商標(biāo)申請(qǐng)費(fèi)。如果申請(qǐng)人希望這樣做，則將其稱為“多類申請(qǐng)”，并且申請(qǐng)人將必須為每個(gè)類支付申請(qǐng)費(fèi)。另一個(gè)選擇是將應(yīng)用程序分為兩個(gè)或多個(gè)單獨(dú)的應(yīng)用程序。如果分開申請(qǐng)，申請(qǐng)人將必須為每份申請(qǐng)支付申請(qǐng)費(fèi)。劃分應(yīng)用程序的好處是，如果僅涉及一個(gè)類的Office Action未完成，也就是說，新申請(qǐng)的分案申請(qǐng)可能處于注冊(cè)狀態(tài)，而不管對(duì)原始申請(qǐng)的拒絕。在后兩種選擇中，申請(qǐng)人將需要考慮其在各個(gè)類別中對(duì)商標(biāo)的使用或潛在使用，以及提交多類別或分案申請(qǐng)的成本。擁有單獨(dú)的應(yīng)用程序不太可能會(huì)影響品牌戰(zhàn)略。
結(jié)論
在回應(yīng)“辦公室行動(dòng)”時(shí)，希望建立自己品牌的申請(qǐng)人應(yīng)考慮任何論點(diǎn)和修改對(duì)其品牌戰(zhàn)略可能產(chǎn)生的影響。目標(biāo)不僅是獲得注冊(cè)商標(biāo)，還應(yīng)建立針對(duì)申請(qǐng)人銷售產(chǎn)品和服務(wù)的商標(biāo)組合。在記錄論據(jù)時(shí)，申請(qǐng)人應(yīng)仔細(xì)考慮其最終可能希望使用商標(biāo)的品牌以及其他商品和服務(wù)的未來。

標(biāo)簽：淮安黑河宿遷駐馬店萍鄉(xiāng) 濮陽大連防城港

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