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有些游戲公司企圖通過(guò)版權(quán)保護(hù)的方式來(lái)追討游戲商對(duì)虛擬財(cái)產(chǎn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)益，從而阻止虛擬財(cái)產(chǎn)的交易。以美國(guó)版權(quán)法為例，版權(quán)保護(hù)主要有兩個(gè)要求，一是原創(chuàng)性，二是固定性或稱客觀性?！?〕電子游戲在美國(guó)版權(quán)法下作為視聽作品（audiovisual works）得以保護(hù)。這一版權(quán)保護(hù)包括對(duì)游戲藝術(shù)和游戲故事的保護(hù)。版權(quán)法另外還以文字作品的形式對(duì)物體和源代碼進(jìn)行保護(hù)。但是版權(quán)法只對(duì)源代碼的文字性質(zhì)的內(nèi)容進(jìn)行保護(hù)，也就是說(shuō)源代碼所使用的語(yǔ)言，而不是代碼的功能方面。著作權(quán)人享有若干權(quán)利。游戲開發(fā)商的權(quán)利可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行探討：復(fù)制權(quán)、演繹作品權(quán)、發(fā)行權(quán)、表演權(quán)、公開展示權(quán)。虛擬財(cái)產(chǎn)的交易可能牽涉到這五種權(quán)項(xiàng)。下面試以不同的權(quán)項(xiàng)為視角對(duì)游戲商的知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行討論。

1．復(fù)制權(quán)。如果虛擬財(cái)產(chǎn)的銷售中產(chǎn)生了一份游戲中的圖像或者代表虛擬財(cái)產(chǎn)的源代碼，虛擬財(cái)產(chǎn)交易涉嫌侵犯復(fù)制權(quán)。出售游戲中財(cái)產(chǎn)的玩家有可能截取游戲屏幕中的畫面（screen shot）來(lái)對(duì)他的出售進(jìn)行宣傳。美國(guó)第九巡回上訴法院曾判決截取游戲屏幕中的畫面進(jìn)行銷售宣傳侵犯了游戲商的版權(quán)復(fù)制權(quán)，因?yàn)橛螒蚱聊恢械漠嬅媸怯螒驁D像的一種復(fù)制。〔2〕當(dāng)然，在這種游戲畫面之中，玩家也可能投入了他們的創(chuàng)作。他們所出售的物件可能包含原來(lái)開發(fā)商所沒(méi)有包括的因素。所以，從某種程度上來(lái)說(shuō)，玩家出售的物件是屬于玩家的。但是，由于這種物件僅僅是集合了簡(jiǎn)單圖像，并沒(méi)有對(duì)簡(jiǎn)單圖像做任何變動(dòng)。這種行為仍然是對(duì)簡(jiǎn)單圖像的復(fù)制和對(duì)游戲商的復(fù)制權(quán)的侵犯。雖然使用游戲屏幕中的畫面進(jìn)行宣傳違反了游戲商的復(fù)制權(quán)，但是游戲商并不能過(guò)多依賴于這種理論來(lái)保護(hù)他們的權(quán)利，原因很簡(jiǎn)單，玩家可以通過(guò)用文字語(yǔ)言描述虛擬財(cái)產(chǎn)而避免對(duì)游戲圖像的復(fù)制。

一個(gè)更可靠的侵權(quán)理論也許是，當(dāng)玩家們轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的時(shí)候復(fù)制就產(chǎn)生了。這涉及軟件代碼的問(wèn)題。游戲商通過(guò)軟件代碼控制玩家轉(zhuǎn)讓虛擬財(cái)產(chǎn)。玩家不能逃避游戲商選擇和提供的方式。源代碼代表了游戲中的所有財(cái)產(chǎn)，法院也有關(guān)于復(fù)制源代碼侵犯版權(quán)的判決。〔3〕如果轉(zhuǎn)讓虛擬財(cái)產(chǎn)需要復(fù)制源代碼，就有可能產(chǎn)生侵權(quán)。比如，游戲商主機(jī)發(fā)送給玩家電腦的是一份代表游戲物件的源代碼，那么復(fù)制源代碼就有可能產(chǎn)生了。買方將因?yàn)閺?fù)制源代碼成為直接侵權(quán)者，出售方將成為連帶侵權(quán)者，因?yàn)樗麄円龑?dǎo)買方復(fù)制游戲源代碼。但是，在線虛擬財(cái)產(chǎn)交易并不支持這第二種侵權(quán)理論，因?yàn)楫?dāng)出售方轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)時(shí)并不產(chǎn)生源代碼的復(fù)制。

游戲開發(fā)商可以轉(zhuǎn)變財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的方式，從而保證虛擬財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓侵犯復(fù)制權(quán)。但是，即使財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓需要復(fù)制源代碼，是否會(huì)侵犯復(fù)制權(quán)，仍然是一個(gè)問(wèn)題。因?yàn)樵创a是玩家所購(gòu)買并且繳納會(huì)費(fèi)所獲得的計(jì)算機(jī)程序的一部分。

計(jì)算機(jī)程序復(fù)制件的擁有者有權(quán)對(duì)程序進(jìn)行一份新的復(fù)制，只要這個(gè)復(fù)制是使用計(jì)算機(jī)程序所必需的，并且這種復(fù)制沒(méi)有以其他方式使用。所以在不存在對(duì)游戲結(jié)構(gòu)進(jìn)行改變的情況下，游戲上通過(guò)復(fù)制權(quán)進(jìn)行保護(hù)虛擬財(cái)產(chǎn)是很難的?？傊?，游戲開發(fā)商不能依賴于這種權(quán)利來(lái)禁止虛擬財(cái)產(chǎn)的交易。

2．演繹作品權(quán)。演繹作品（derivative work）是指根據(jù)一個(gè)或更多個(gè)原有的作品對(duì)其進(jìn)行重新安排、改變形式和改編所得的作品，例如，翻譯、編曲（套譜）、戲劇化、小說(shuō)化、電影化、錄音、美術(shù)復(fù)制品、刪節(jié)、摘要或任何其他形式。演繹作品也可以稱為衍生作品或派生作品。

虛擬財(cái)產(chǎn)交易可能從兩種途徑牽連演繹作品。一是所出售的角色和物件本身就可以被當(dāng)作演繹作品，因?yàn)檫@種角色物體雖然有自己的創(chuàng)新因素，但是主要還是建立在原來(lái)的簡(jiǎn)單的物體之上的。二是買方玩家所得到的改進(jìn)游戲，也可能被考慮作為演繹作品。

首先，我們來(lái)探討角色和物體是否可以作為演繹作品。玩家通過(guò)角色的外觀和功能來(lái)發(fā)展角色。玩家最初是從游戲商提供的一些角色中選擇一個(gè)基本角色?；窘巧奶卣靼ń巧穆殬I(yè)、技術(shù)水平、外觀等。隨著游戲的進(jìn)展，玩家對(duì)游戲角色進(jìn)行了改變。玩家通過(guò)發(fā)展角色的技術(shù)提高了角色的功能性，并且發(fā)展了和其他角色的關(guān)系。軟件代碼控制著角色技術(shù)的發(fā)展，因?yàn)橹挥型ㄟ^(guò)玩家戰(zhàn)勝一定的阻礙才能達(dá)到更高的水平。但是，軟件代碼并不控制角色與其他角色的關(guān)系。這種角色之間的關(guān)系只有通過(guò)玩家之間在虛擬世界的互動(dòng)得以發(fā)展。另外，角色的外觀也可以通過(guò)玩家在游戲中得到的物體而得以改進(jìn)。玩家可能在游戲中創(chuàng)造出比原來(lái)的簡(jiǎn)單物體更復(fù)雜的物體。玩家不能對(duì)原始物體實(shí)行控制，比如鐵劍或石頭。但是玩家可以對(duì)一個(gè)復(fù)雜物體的外表進(jìn)行控制，比如房子。這個(gè)復(fù)雜物體已經(jīng)是許多小物件的集合。玩家可以決定房子的構(gòu)造并且決定什么物件出現(xiàn)在其中。

版權(quán)保護(hù)的無(wú)非是虛擬財(cái)產(chǎn)或角色的圖像，或者代表財(cái)產(chǎn)或角色的源代碼。只有當(dāng)角色和財(cái)產(chǎn)的外觀得以改變的時(shí)候，才會(huì)影響到游戲圖像。玩家通過(guò)選擇和集合簡(jiǎn)單的原始物體來(lái)改變角色和財(cái)產(chǎn)的外觀。所以，一個(gè)角色或復(fù)雜物體是對(duì)游戲開發(fā)商提供的圖像的拼合（collage）。但是有觀點(diǎn)認(rèn)為這種拼合并不是衍生作品，玩家并沒(méi)有重新安排、改變形式和改編開發(fā)商提供的圖像，并且這種拼合也不是針對(duì)不同市場(chǎng)。〔1〕玩家也沒(méi)有基于源代碼創(chuàng)造出衍生作品，因?yàn)橥婕覜](méi)有對(duì)源代碼進(jìn)行任何改變。雖然玩家發(fā)展了角色的功能性，代碼會(huì)反映這一變化，但是玩家從來(lái)沒(méi)有接觸過(guò)源代碼。玩家可以發(fā)展出角色的虛擬人際關(guān)系，但是這些人際關(guān)系對(duì)代碼沒(méi)有任何影響。玩家可以將很多小物體匯集而創(chuàng)造出一個(gè)更復(fù)雜的物體，但是這個(gè)復(fù)雜物體只是源代碼的一個(gè)簡(jiǎn)單匯合。因?yàn)橥婕覜](méi)有對(duì)源代碼進(jìn)行重新安排、改變形式和改編，玩家沒(méi)有基于源代碼創(chuàng)造出衍生作品。

其次，我們來(lái)探討改進(jìn)的游戲是否可以作為衍生作品。由上面的討論得知，游戲商很難將物體或角色作為衍生作品，他們必須依賴于其他理論來(lái)保護(hù)他們的衍生作品權(quán)。通過(guò)玩家之間的財(cái)產(chǎn)交易，買方玩家的游戲在一定程度上得到了改進(jìn)和提高。是否可以把改進(jìn)的游戲當(dāng)作衍生作品？Micro Star v. FormGen Inc.（以下簡(jiǎn)稱微星案）和Lewis Galoob Toys, Inc. v. Nintendo of America, Inc.（以下簡(jiǎn)稱任天堂案）這兩個(gè)案例對(duì)改進(jìn)游戲是否是衍生作品進(jìn)行了探討。

在任天堂案中，被起訴的侵權(quán)者向“任天堂”游戲的玩家出售一種叫作“Game Genie”的金手指工具。通過(guò)這個(gè)工具玩家可以改變游戲的軟件設(shè)置，來(lái)得到角色的一些利益，比如說(shuō)更強(qiáng)大的力量。任天堂公司將Game Genie視為一款破壞其游戲耐玩價(jià)值的工具，并試圖阻止其上市銷售。法院認(rèn)為，雖然這一軟件導(dǎo)致了那些玩家游戲的改進(jìn)和提高，但是改進(jìn)的游戲不是衍生作品。首先，衍生作品必須具有形式或客觀性，法院認(rèn)為一個(gè)提高視聽作品的工具并沒(méi)有固定性。其次，Game Genie的出售商最多可以考慮成連帶侵權(quán)者，因?yàn)檎嬲齽?chuàng)造出改進(jìn)游戲的人是玩家，而不是這個(gè)軟件的提供商。但是，要使軟件銷售商負(fù)連帶侵權(quán)責(zé)任，前提是買方玩家必須是直接侵權(quán)者。法院認(rèn)為，玩家使用Game Genie是從事于私人的非營(yíng)利活動(dòng)，玩家并沒(méi)有直接侵犯游戲商版權(quán)。沒(méi)有直接侵權(quán)，法院判決這一軟件提供商沒(méi)有連帶侵權(quán)責(zé)任。

在微星案中，法院面對(duì)的是類似的問(wèn)題。被指控的侵權(quán)人將一些為了附加游戲水平的軟件匯編到一個(gè)磁盤里，并且出售給玩家。在訴訟中，原告堅(jiān)稱，被指控的侵權(quán)人侵犯了他的衍生作品權(quán)。法院判定直接侵權(quán)。法院認(rèn)為，衍生作品必須實(shí)質(zhì)性地包括了先前作品中受保護(hù)的材料。法院認(rèn)為，附加的游戲水平實(shí)質(zhì)性地包括了先前的受保護(hù)作品，因?yàn)檫@種游戲包括了先前游戲的角色。法院同時(shí)認(rèn)為，改進(jìn)游戲具有固定性，因?yàn)槊枋龈郊铀降能浖潭ㄔ诔鍪劢o玩家的磁盤上。

虛擬財(cái)產(chǎn)的交易相對(duì)而言更加接近在微星案中的情況。與任天堂案中使用外加硬件設(shè)施提高游戲水平不同，玩家使用角色和復(fù)雜物體來(lái)改進(jìn)游戲。這些角色和復(fù)雜物體是受保護(hù)材料，改進(jìn)游戲包括了這些受保護(hù)的作品材料。另外，改進(jìn)游戲具有固定性，因?yàn)?，即使玩家停止了游戲，主機(jī)上的角色庫(kù)里仍然保存著玩家的角色和虛擬財(cái)產(chǎn)以供在以后的時(shí)間進(jìn)行游戲。

但是，虛擬財(cái)產(chǎn)交易仍然與微星案中的侵權(quán)情況不同，主要是：在虛擬財(cái)產(chǎn)交易中，改進(jìn)的游戲仍然是原先游戲作品。在微星案中，如果玩家僅僅使用原先游戲，可能達(dá)不到新的游戲水平，所以被告出售附加的軟件代碼幫助玩家達(dá)到新的水平。法院的判決基礎(chǔ)是新的游戲水平本身是一種衍生作品。在微星案中被告沒(méi)有自己創(chuàng)造新的游戲水平，只是匯編先前玩家所創(chuàng)造的游戲水平，法院認(rèn)為被告匯編的改進(jìn)游戲水平本身就是衍生作品，從而被告具有侵權(quán)責(zé)任。然而，網(wǎng)絡(luò)游戲的玩家完全可以在沒(méi)有產(chǎn)生新的源代碼的情況下達(dá)到新的游戲水平。在虛擬財(cái)產(chǎn)交易問(wèn)題上，復(fù)雜角色和復(fù)雜物體完全是由未加改變的原始圖像和源代碼。所以，出售虛擬財(cái)產(chǎn)并沒(méi)有創(chuàng)造出改進(jìn)游戲，他們只是加速了在現(xiàn)存游戲基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)更高水平的過(guò)程。

3．發(fā)行權(quán)。這種權(quán)利的前提是復(fù)制已經(jīng)產(chǎn)生。如果出售虛擬財(cái)產(chǎn)的玩家沒(méi)有使用游戲中截取的屏幕畫面，就沒(méi)有侵犯復(fù)制權(quán)，也就不會(huì)侵犯發(fā)行權(quán)。即使玩家復(fù)制了游戲中截取的屏幕畫面，玩家也沒(méi)有侵犯發(fā)行權(quán)，因?yàn)樗麄儾⒉怀鍪圩鳛閺?fù)制的屏幕畫面。玩家出售的是虛擬財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。

4．表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利，一般指版權(quán)人自己或者授權(quán)他人以演奏樂(lè)曲、上演劇本、朗誦詩(shī)詞等方式，直接或者借助技術(shù)設(shè)備以聲音、表情、動(dòng)作再現(xiàn)作品的權(quán)利。表演權(quán)包括兩個(gè)方面：“現(xiàn)場(chǎng)表演”和“機(jī)械表演”，前者指公開表演作品，后者是指用各種手段公開播送作品。游戲開發(fā)商可以主張改進(jìn)游戲是原先作品，出售方玩家侵犯了公開表演權(quán)，因?yàn)樗麄兿蛸I方玩家表演了改進(jìn)游戲。

但是，游戲開發(fā)商并不能依賴于這一理論。因?yàn)檎嬲蛸I方玩家展示改進(jìn)游戲的并不是出售方玩家，而是游戲商自己。游戲商操作著游戲服務(wù)器，從而使得改進(jìn)游戲能夠得以表演。

5．公開展示權(quán)。公開展示意為顯示作品的一個(gè)復(fù)制件。公開展示權(quán)包括對(duì)原初作品的展示。根據(jù)美國(guó)法律，公開展示權(quán)和公開表演權(quán)的區(qū)別在于，公開展示權(quán)只是個(gè)別圖像的不連續(xù)展示。玩家在出售虛擬財(cái)產(chǎn)時(shí)能夠顯示游戲圖像。在這個(gè)程度上，那些在出售虛擬財(cái)產(chǎn)過(guò)程中使用截取的游戲圖像來(lái)做廣告的玩家侵犯了游戲商的公開展示權(quán)。但是，游戲商也不能依賴于這方面的理由來(lái)保護(hù)和追討他們的權(quán)利，玩家在出售虛擬財(cái)產(chǎn)過(guò)程時(shí)完全可以不使用游戲圖像廣告。

標(biāo)簽：荊門曲靖淄博玉林長(zhǎng)白山三亞馬鞍山承德

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