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制售自己“專利產(chǎn)品”卻獲刑——如何理解知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專有性

案情簡(jiǎn)介

河南省新密市人民法院在審理一起假藥案中查明：河南省新密市農(nóng)民韋某依靠祖輩幾百年傳下來的祖?zhèn)髅胤街谱鳌盎厣ご竺弁琛薄ⅰ盎厣に琛彼幤贰Ｆ洹盎厣ぁ庇杀秉h參、川穹、熟地、乳香等三十多種中草藥配制而成的并于2012年1月25日獲得由中華人民共和國國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局授予的專利證書。韋某在未取得國家《藥品生產(chǎn)許可證》的情況下，在家中自行生產(chǎn)和銷售這種藥品。

2011年9月，新密市白寨鎮(zhèn)農(nóng)民劉某生完孩子后，感覺有腰困、肩困等癥狀，其丈夫白某就于lo月13號(hào)來到韋某家中買了幾盒“回生丹”，并按照韋某吩咐讓劉某于產(chǎn)后28天服用。劉某使用后出現(xiàn)頭疼、嘔吐等癥狀，經(jīng)醫(yī)院診斷為胃腸道感染、腸胃潰爛引起便血。劉萊隨后找到韋某討要說法，韋某不承認(rèn)藥有問題，劉某就向新密市藥品監(jiān)督管理局打了舉報(bào)電話。201 1年1 1月8日，新密市藥品監(jiān)督管理局執(zhí)法人員對(duì)被告人韋某家進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)在其家中生產(chǎn)、銷售的藥品“回生丹大蜜丸”、“回生丹水丸”均未取得《藥品生產(chǎn)許可證//，韋某也未取得衛(wèi)生部門頒發(fā)的《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》和《藥品經(jīng)營許可證》。按照《中華人民共和國藥品管理法》有關(guān)規(guī)定，其所生產(chǎn)藥品應(yīng)按假藥論處。2011年11月8日，被告人韋某被公安機(jī)關(guān)傳喚到案。20¨年1 1月18日，韋某因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥被新密市公安局取保候?qū)?。案發(fā)后，韋某賠償劉某15000元。

河南省新密市人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，被告人韋某在未取得《藥品生產(chǎn)許可證》的情況下生產(chǎn)、銷售藥品，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪，應(yīng)予懲處．但其在犯罪后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行，系自首，并在案發(fā)后積極賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失，且“回生丹”的配方已獲得國家專利．故予以從輕處罰。最后法院以生產(chǎn)、銷售假藥罪判處被告人韋某拘役4個(gè)月，緩刑1年，并處罰金4000元。

二、觀點(diǎn)分歧

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：一般情況下，生產(chǎn)、銷售假藥是指“摻雜、摻f毆，以假充真．以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的不法行為。本案中韋某用的“祖?zhèn)髅胤健迸渲频摹皠偵ぁ彼幤罚勋@得了中華人民共和國國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局授產(chǎn)的同家專利，屬于受國家專利保護(hù)的專利產(chǎn)品。我國《專利法》第11條規(guī)定：“發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利．即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照陔專利方法直接獲得的產(chǎn)品?！币簿褪钦f，專利權(quán)人依法有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可，擅自實(shí)施其受法律保護(hù)的專利，但專利權(quán)人自己可以實(shí)施其專利。韋某制造、銷售其專利藥品“回生丹”的行為正是實(shí)施專利的行為，這是《專利法》授予他的權(quán)利，其何罪之有？若認(rèn)定其構(gòu)成犯罪豈不是很荒謬的？法院的判決是錯(cuò)誤的。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：雖然韋某用的“祖?zhèn)髅胤健迸渲频摹盎厣ぁ彼幤罚勋@得了同家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局授予的專利，屬于受國家專利保護(hù)的專利產(chǎn)品，作為專利權(quán)人的韋某對(duì)其專利藥品“回生丹”也依法享有“專有”權(quán)，但“專有”并不等同于”專用”，更不能理解為可以根據(jù)自己的意愿隨心所欲地使用！知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專有性有兩層含意：一是指權(quán)利人對(duì)他的知識(shí)產(chǎn)品享有獨(dú)占、壟斷和排他的權(quán)利，該權(quán)利受到法律的嚴(yán)格保護(hù)．如果沒有法律的規(guī)定或者權(quán)利人的許可，任何人不得使用知識(shí)產(chǎn)品：二是在一個(gè)國家內(nèi)對(duì)同一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)品不允許有兩個(gè)或者兩個(gè)以上同一屬性的知識(shí)產(chǎn)權(quán)并存。權(quán)利人依法對(duì)其知識(shí)產(chǎn)品享有的“專有權(quán)”，實(shí)質(zhì)上是一種使用上的“專有控制權(quán)”，并不是獲得了法律上的某種“特權(quán)”，即權(quán)利人利用其“知識(shí)產(chǎn)品”，行使其知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也必須嚴(yán)格遵守法律規(guī)定的條件和程序。本案中雖然韋某依法享有制造、銷售其專利藥品“回生丹”的權(quán)利，但根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，藥品生產(chǎn)經(jīng)營實(shí)施許可制度，只有依法獲得國家藥品行政部門頒發(fā)的許可證才能從事藥品的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，韋某在未取得《藥品生產(chǎn)許可證》的情況下生產(chǎn)、銷售藥品，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪，應(yīng)予懲處，法院的判決是正確的。

三、提示與參考

關(guān)于本案的深入思考請(qǐng)關(guān)注：

《中華人民共和國藥品管理法》

第二章藥品生產(chǎn)企業(yè)管理

第七條開辦藥品生產(chǎn)企業(yè)，須經(jīng)企業(yè)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)并發(fā)給《藥品生產(chǎn)許可證》，憑《藥品生產(chǎn)許可證》到工商行政管理部門辦理登記注冊(cè)。無《藥品生產(chǎn)許可證》的，不得生產(chǎn)藥品。

《藥品生產(chǎn)許可證》應(yīng)當(dāng)標(biāo)明有效期和生產(chǎn)范圍，到期重新審查發(fā)證。

藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)開辦藥品生產(chǎn)企業(yè)，除依據(jù)本法第八條規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合國家制定的藥品行業(yè)發(fā)展規(guī)劃和產(chǎn)業(yè)政策，防止重復(fù)建設(shè)。

第八條開辦藥品生產(chǎn)企業(yè)，必須具備以下條件：（一）具有依法經(jīng)過資格認(rèn)定的藥學(xué)技術(shù)人員、工程技術(shù)人員及相應(yīng)的技術(shù)工人；（二）具有與其藥品生產(chǎn)相適應(yīng)的廠房、設(shè)施和衛(wèi)生環(huán)境；（三）具有能對(duì)所生產(chǎn)藥品進(jìn)行質(zhì)量管理和質(zhì)量檢驗(yàn)的機(jī)構(gòu)、人員以及必要的儀器設(shè)備；（四）具有保證藥品質(zhì)量的規(guī)章制度。

第三章藥品經(jīng)營企業(yè)管理

第十四條開辦藥品批發(fā)企業(yè)，須經(jīng)企業(yè)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)并發(fā)給《藥品經(jīng)營許可證》；開辦藥品零售企業(yè)，須經(jīng)企業(yè)所在地縣級(jí)以上地方藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)并發(fā)給《藥品經(jīng)營許可證》，憑《藥品經(jīng)營許可證》到工商行政管理部門辦理登記注冊(cè)。無《藥品經(jīng)營許可證》的，不得經(jīng)營藥品。

《藥品經(jīng)營許可證》應(yīng)當(dāng)標(biāo)明有效期和經(jīng)營范圍，到期重新審查發(fā)證。

藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)開辦藥品經(jīng)營企業(yè)，除依據(jù)本法第十五條規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)遵循合理布局和方便群眾購藥的原則。

第十五條開辦藥品經(jīng)營企業(yè)必須具備以下條件：（一）具有依法經(jīng)過資格認(rèn)定的藥學(xué)技術(shù)人員；（二）具有與所經(jīng)營藥品相適應(yīng)的營業(yè)場(chǎng)所、設(shè)備、倉儲(chǔ)設(shè)施、衛(wèi)生環(huán)境；（三）具有與所經(jīng)營藥品相適應(yīng)的質(zhì)量管理機(jī)構(gòu)或者人員；（四）具有保證所經(jīng)營藥品質(zhì)量的規(guī)章制度。

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